Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

Всеобщий переход на онлайн‑кассы — срочно присоединяйтесь

Подписка
Срочно заберите все!
№23
30 января 2015 23 просмотра

какие риски со стороны акционеров, а именно рыночная стоимость активов более 1 млрд. руб. Оценщик оценивает активы значительно ниже и учитывая грядущую ликвидацию Общества могут появиться претензии со стороны акционеров, владельцев привилегированных акций при продаже активов. Есть ли шанс у акционера оспорить сделку и каким образом и в течении какого времени?

В законе установлено, что если сделка направлена на приобретение имущества, то нужно исходить из цены приобретения такого имущества, которая обычно указана в договоре (п. 1 ст. 78 Закона об АО). После того как определили, что для общества сделка будет крупной, нужно определить цену, по которой имущество будет приобретено.

Такую цену нужно определять не по балансовой, а по рыночной стоимости имущества. Сделать это должен совет директоров (п. 1 ст. 77, п. 2 ст. 78 Закона об АО). Подтвердить цену сделки может (но не обязан) независимый оценщик, который руководствуется Законом от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации».

В законе установлено, что для целей настоящего Федерального закона под оценочной деятельностью понимается профессиональная деятельность субъектов оценочной деятельности, направленная на установление в отношении объектов оценки рыночной, кадастровой или иной стоимости.

Понятие определения иной стоимости нет. Однако существует ссылка на Приказ Минэкономразвития России 20.07.2007 № 255 «Об утверждении федерального стандарта оценки "Цель оценки и виды стоимости (ФСО N 2)" (с изменениями на 22 октября 2010 года)»

В приказе сказано, что под иной стоимостью понимается:
– рыночная стоимость;

– инвестиционная стоимость;

– ликвидационная стоимость.

Следовательно, использование ликвидационной стоимости в данном случае правомерно.

Процедура одобрения крупных сделок в акционерном обществе определена в главе X Закона об АО. Общие правила одобрения сделок предусмотрены в статье 157.1 Гражданского кодекса РФ. Они применяются, когда отношения не урегулированы Законом об АО.

Общие правила оспаривания сделок, совершенных без одобрения, предусмотрены в статья 173.1Гражданского кодекса РФ. Они применяются, когда отношения не урегулированы Законом об АО (п. 1 постановления № 28).

Круг лиц, которые могут обратиться с заявлением об оспаривании, также ограничен в Законе об АО и сводится к акционерам и обществу.

При этом сделка может быть признана недействительной, только если другая сторона знала или должна была знать, что она совершена в отсутствие согласия (абз. 3 п. 6 ст. 79 Закона об АО).

При этом крупную сделку можно одобрить и после ее совершения, вплоть до принятия судом решения о признании ее недействительной (п. 6 ст. 79 Закона об АО). Это подтверждает и судебная практика (постановление ФАС Московского округа от 30 января 2008 г. по делу № А40-26899/07-48-233).

Таким образом, акционер может оспорить сделку по цене.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Юрист

Рекомендация:Что такое крупная сделка и каков порядок ее совершения в АО

Отдельные сделки в акционерном обществе можно заключать только после того, как их одобрит общее собрание акционеров или совет директоров. К таким сделкам относятся, в частности, крупные сделки.* Если не соблюдать порядок их совершения, суд может признать сделку недействительной.

В связи с этим при подготовке к сделке юристу нужно проверить, не подпадает ли она под критерии крупной сделки, и если подпадает – соблюсти порядок ее совершения.

Какие сделки являются крупными

Крупная сделка – это сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов от балансовой стоимости активов общества (ст. 78 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»; далее – Закон об АО).

Какие сделки суд может признать взаимосвязанными сделками, которые в совокупности являются для общества крупной сделкой

Законодательство это не устанавливает.*

Пленум ВАС РФ указал несколько конкретных признаков, которые могут свидетельствовать о взаимосвязанности сделок:*

  • единая хозяйственная цель при заключении сделок;
  • общее хозяйственное назначение проданного имущества;
  • консолидация всего отчужденного по сделкам имущества в собственности одного лица;
  • непродолжительный период времени между совершением нескольких сделок.

Такие признаки перечислены в подпункте 4 пункта 8 постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» (далее – постановление № 28).

Однако еще до того как Пленум ВАС РФ дал эти разъяснения, из судебной практики следовало, что риск признания сделок взаимосвязанными существенно возрастает, если:*

  • сделки однородны и совершены с одними и теми же лицами за короткий промежуток времени;
  • отчуждаемое или приобретаемое по сделкам имущество связано единым технологическим процессом или единым целевым назначением;
  • сделки направлены на достижение единых правовых последствий или единой цели.

Обычно суды признавали сделки взаимосвязанными, если одновременно имели место несколько из указанных признаков (постановление Президиума ВАС РФ от 22 сентября 2009 г. № 6172/09,определение ВАС РФ от 16 марта 2010 г. № ВАС-2440/10, постановления ФАС Центрального округа от 3 сентября 2010 г. по делу № А62-6276/2009ФАС Северо-Кавказского округа от 30 сентября 2008 г. по делу № А53-4390/2008-С1-31ФАС Западно-Сибирского округа от 9 марта 2010 г. по делу № А75-594/2009). Скорее всего, на количество имеющихся признаков суды будут обращать внимание и впредь.

Кроме того, теперь при рассмотрении дел, связанных с оспариванием крупных сделок, судам понадобится сопоставлять стоимость имущества, отчужденного по всем взаимосвязанным сделкам, с балансовой стоимостью активов на последнюю отчетную дату. Такой датой будет считаться дата бухгалтерского баланса, предшествующая заключению первой из сделок (абз. 2 подп. 4 п. 8 постановления № 28).

Как определить, будет ли предстоящая сделка считаться крупной

Если сделка направлена на приобретение имущества, то нужно исходить из цены приобретения такого имущества, которая обычно указана в договоре (п. 1 ст. 78 Закона об АО).

Если сделка направлена на отчуждение имущества, то нужно исходить из стоимости имущества, определенной по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. Необходимо отталкиваться именно от балансовой стоимости, а не от рыночной.

Но это касается именно проверки сделки на соответствие критериям крупной. А вот цену отчуждения или приобретения имущества нужно определять иначе.

Какие-либо дополнительные начисления (неустойка, штрафы, пеня), требования об уплате которых могут быть предъявлены к АО в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, не нужно учитывать при определении крупности сделки. Однако при этом надо помнить о следующем риске: если в случае спора суд установит, что сделку изначально совершили с целью ее неисполнения или ненадлежащего исполнения обществом, то сумма сделки будет определяться с учетом дополнительных начислений (подп. 2 п. 8 постановления № 28*). По этой причине суд может решить, что сделка была крупной, в то время как общество, намеренно нарушившее такую сделку, не приняло решение о ее одобрении. В результате эту сделку могут признать недействительной по правилам об оспаривании крупных сделок.

Закон прямо называет три вида сделок, которые не могут быть признаны крупными сделками (п. 1 ст. 78 Закона об АО):

  • сделки, которые совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности общества;
  • сделки, связанные с размещением акционерным обществом эмиссионных ценных бумаг (ст. 739 Закона об АО);
  • сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с законом и расчеты по которым производятся по ценам, определенным уполномоченным органом власти.

Сделки, которые совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. Закон не расшифровывает это понятие и не уточняет, какие именно сделки следует относить к обычной хозяйственной деятельности.

Пленум ВАС РФ указал, что под обычной хозяйственной деятельностью нужно понимать любые операции, которые приняты в текущей деятельности общества, независимо от того, совершало ли общество такие сделки ранее (абз. 3 п. 6 постановления № 28).

В частности, к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться сделки:

  • по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для ведения производственно-хозяйственной деятельности;
  • по реализации готовой продукции;
  • по получению кредитов для оплаты текущих операций.

Например, обычной хозяйственной деятельностью суд может посчитать сделку, направленную на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи (абз. 4 п. 6 постановления № 28).

Впрочем, еще до опубликования постановления № 28 суды зачастую относили к обычной хозяйственной деятельности:

В качестве дополнительных признаков «обычной сделки» суды нередко расценивали неоднократность совершения аналогичных сделок, а также цену сделки, которая сопоставима с рыночной ценой аналогичного товара (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 13 мая 2011 г. по делу № А63-6026/2010).

В то же время постановление № 28 внесло важное уточнение: нельзя отнести сделку к обычной хозяйственной деятельности лишь на основании факта того, что:

  • сделка совершена в рамках вида деятельности, который указан в ЕГРЮЛ или уставе АО как основной для этого общества,
  • и (или) общество имеет лицензию на право вести данный вид деятельности.

Такие разъяснения приведены в абзаце 5 пункта 6 постановления № 28. Ранее (до 28 мая 2014 года, т. е. до того как опубликовали постановление № 28) к обычной хозяйственной деятельности суды зачастую относили сделки, которые совершались в рамках основных видов деятельности АО, определенных в уставе и (или) выписке из ЕГРЮЛ (постановление ФАС Московского округа от 17 декабря 2010 г. по делу № А40-117521/09-60-802определение ВАС РФ от 2 сентября 2010 г. № ВАС-11076/10постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16 декабря 2009 г. по делу № А46-338/2009).

Также суд, скорее всего, не отнесет к обычной хозяйственной деятельности не свойственные для общества сделки, например:

Сделки, связанные с размещением акционерным обществом эмиссионных ценных бумаг:

  • обыкновенных акций общества посредством подписки;
  • эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества.

Сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с законом и расчеты по которым производятся по ценам, определенным уполномоченным органом власти. Это положение применимо, в частности, при заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии, поскольку его заключение обязательно для сетевой организации (ст. 426 ГК РФ).

Потребитель таких услуг договор заключать не обязан, и если для него сделка с сетевой организацией будет крупной, то ее необходимо одобрить (пример касается сделки с заинтересованностью, но такая практика применима и к крупным сделкам (постановление ФАС Московского округа от 3 февраля 2011 г. № КГ-А41/16658-10 по делу № А41-20271/10)).

Внимание! Понятие «сделка» (ст. 153 ГК РФ) шире, чем понятие «договор» (ст. 420 ГК РФ).

В связи с этим крупной сделкой может быть не только договор, но и:

Также могут быть крупными сделками:*

<…>

В каком порядке совершается крупная сделка

Общество имеет право совершить крупную сделку только после того, как ее одобрит общее собрание акционеров (или совет директоров).

Процедура одобрения крупных сделок в акционерном обществе определена в главе X Закона об АО. Общие правила одобрения сделок предусмотрены в статье 157.1 Гражданского кодекса РФ. Они применяются, когда отношения не урегулированы Законом об АО.

Обоснование

С 1 сентября 2013 года начала действовать статья 157.1 Гражданского кодекса РФ, посвященная согласию на совершение сделки. Она внесена в кодекс Федеральным законом от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации».

Ее положения являются общими. По отношению к ней будут иметь приоритет специальные нормы, закрепленные в законах (например, в Законе об АО) или иных правовых актах (например, вприказе ФСФР России от 2 февраля 2012 г. № 12-6/пз-н «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров», приказе ФМБА России от 1 сентября 2011 г. № 357 «Об организации работы в Федеральном медико-биологическом агентстве по согласованию совершения крупных сделок подведомственным федеральным государственным унитарным предприятиям, а также сделок, связанных с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, осуществлением заимствований и других сделок»).

Таким образом, специальное законодательство может устанавливать более строгие требования к порядку одобрения сделки, нежели Гражданский кодекс РФ. Например, в пункте 4 статьи 79 Закона об АО предусмотрено, что в решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лица, являющиеся ее сторонами, выгодоприобретателями, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. В то время как пункт 3 статьи 157.1 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что в согласии на совершение сделки достаточно определить предмет сделки.

Совет директоров одобряет сделки, если стоимость имущества по сделке составляет от 25 до 50 процентов (включительно) балансовой стоимости активов АО. В таком случае решение об одобрении крупной сделки должны принять все члены совета директоров единогласно. При этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров, в том числе тех, чьи полномочия были прекращены досрочно решением общего собрания акционеров. Такое разъяснение содержится в подпункте 6 пункта 8 постановления № 28.

Общее собрание акционеров одобряет сделки, если:

  • совет директоров не одобрил сделку единогласно, но принял решение о передаче этого вопроса на рассмотрение общего собрания акционеров. В таком случае крупная сделка будет одобрена, если за это проголосует большинство акционеров – владельцев голосующих акций из числа тех, кто примет участие в собрании (п. 2 ст. 79 Закона об АО);
  • стоимость имущества составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов АО. Решение об одобрении сделки должно принять общее собрание акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров – владельцев голосующих акций от числа тех, кто примет участие в собрании (п. 3 ст. 79 Закона об АО);
  • стоимость приобретаемого (отчуждаемого) имущества составляет от 25 до 50 процентов (включительно) балансовой стоимости активов АО, но в обществе отсутствует совет директоров. Общее собрание принимает решение простым большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций от числа тех, кто примет участие в собрании (п. 2 ст. 49 Закона об АО).

Если в обществе один акционер и он не является директором, для одобрения сделки достаточно его письменного согласия на совершение сделки (п. 11 информационного письма № 62).

Крупная сделка, совершенная без предварительного одобрения, не является недействительной. Суд может признать ее таковой по требованию общества или его акционера (т. е. сделка является оспоримой на основании п. 6 ст. 79 Закона об АО).

Общие правила оспаривания сделок, совершенных без одобрения, предусмотрены в статья 173.1Гражданского кодекса РФ. Они применяются, когда отношения не урегулированы Законом об АО (п. 1 постановления № 28).

Обоснование

С 1 сентября 2013 года начала действовать статья 173.1 Гражданского кодекса РФ, посвященная недействительности сделок, совершенных без необходимого согласия. Она внесена в кодексФедеральным законом от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации».

Такие сделки признаются оспоримыми, если из закона не следует, что их необходимо считать ничтожными. Закон об АО не указывает на ничтожность таких сделок, а, напротив, подтверждает их оспоримость (п. 6 ст. 79 Закона об АО).

Круг лиц, которые могут обратиться с заявлением об оспаривании, также ограничен в Законе об АО и сводится к акционерам и обществу.

При этом сделка может быть признана недействительной, только если другая сторона знала или должна была знать, что она совершена в отсутствие согласия (абз. 3 п. 6 ст. 79 Закона об АО).

При этом крупную сделку можно одобрить и после ее совершения, вплоть до принятия судом решения о признании ее недействительной (п. 6 ст. 79 Закона об АО). Это подтверждает и судебная практика (постановление ФАС Московского округа от 30 января 2008 г. по делу № А40-26899/07-48-233).*

Не нужно одобрять крупную сделку, если АО состоит из одного акционера, который одновременно осуществляет функции директора (п. 7 ст. 79 Закона об АО);

Содержание решения об одобрении крупной сделки

В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны следующие сведения (п. 4 ст. 79 Закона об АО,подп. 1 п. 7 постановления № 28):

При этом необходимо учитывать общие требования к оформлению и содержанию решения общего собрания акционеров.

Внимание! Одобрение может потребоваться не только для крупных сделок.

Уставом может быть установлено, что нужно соблюдать порядок одобрения крупной сделки при совершении иных сделок, которые не являются крупными, сделок иного вида и размера (п. 1 ст. 78 Закона об АО).

Несоблюдение такого порядка может повлечь признание договора недействительным (абз. 2 подп. 1 п. 8 постановления № 28).

Как правильно одобрить крупную сделку для акционерного общества, если она одновременно является сделкой с заинтересованностью

В порядке, установленном для одобрения сделок с заинтересованностью.

Закон устанавливает, что в таком случае следует применять порядок одобрения, установленный не для крупных сделок, а для сделок с заинтересованностью (п. 5 ст. 79 Закона об АО). Это подтверждает судебная практика (подп. 4 п. 9 постановления № 28постановление ФАС Волго-Вятского округа от 30 августа 2010 г. по делу № А79-14192/2009).

Как определить цену отчуждения (приобретения) имущества

После того как определили, что для общества сделка будет крупной, нужно определить цену, по которой имущество будет отчуждено (приобретено).

Такую цену нужно определять уже не по балансовой, а по рыночной стоимости имущества. Сделать это должен совет директоров (п. 1 ст. 77п. 2 ст. 78 Закона об АО). При этом привлекать оценщика необязательно.

Если в АО одним из акционеров выступает государство или муниципальное образование, владеющее от 2 до 50 процентов включительно голосующих акций, обязательно нужно уведомить о принятом решении уполномоченный государственный орган.

<…>

Сергей Рогожин

кандидат юридических наук, доцент, судья Суда по интеллектуальным правам (до 2013 г. – судья Арбитражного суда Ульяновской области)

Владислав Кузнецов

шеф-редактор ЮСС «Система Юрист»

Екатерина Никонова

исполнительный директор ООО «Абсолют Факторинг»

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка