В данном случае заключается лицензионный договор на предоставление товарного знака. Форма договора представлена в файле ответа. Так же с договором можно ознакомиться по ссылке Лицензионный договор о передаче неисключительных прав на зарегистрированный товарный знак Акт приема-передачи неисключительных прав на интеллектуальную собственность по лицензионному договору
Особенности заключения лицензионного договора представлены по ссылке Как заключить лицензионный договор
Налоговый учет доходов в виде лицензионных платежей зависит от:
– классификации данного дохода (доход от основного вида деятельности или внереализационный доход);
– метода, которым организация рассчитывает налог на прибыль (кассовый или метод начисления). Это следует из пункта 1 статьи 248, статьи 271 и пункта 2 статьи 273 Налогового кодекса РФ. Порядок определения налогооблагаемой базы по налогу на прибыль и НДС лицензионному договору приведены в файле ответа.
Аутсорсинг. Под этим определением понимают передачу функций внутренних подразделений (например, бухгалтерской службы, отдела кадров, IT-услуг) внешнему исполнителю (компании аутсорсеру).
Аутстаффинг это механизм работы, при котором часть персонала компании-заказчика выводится за штат и оформляется в компании-исполнителе с последующим предоставлением его от имени аутстаффера за вознаграждение. При этом сотрудники продолжают находиться и работать на прежнем рабочем месте и выполнять те же функции, но работодателем для них становится компания-аутстаффер.
Поэтому в Вашем случае заключается договор аутсорсинга.Хотя договор аутсорсинга не предусмотрен законом или иными правовыми актами (п. 2 ст. 421 ГК?РФ), он, по сути, представляет собой возмездное оказание услуг (п. 1 ст. 779 ГК?РФ). Данная юридическая квалификация сделки поддержана Определением ВАС РФ от 26.10.2011 №?ВАС-11730/11. На услуги аутсорсинга распространяется ряд общих положений о подряде (ст. 783 ГК?РФ). В частности, их оказание подтверждает акт приемки (п. 2 ст. 720 ГК?РФ). Так же на договор распространяются положения об аренде, что не запрещено Гражданским кодексом РФ (си. 421 ГК РФ). Подробнее о заключении договора Аутсорсинг, или работники в аренду
Доходы от систематического получения прибыли признаются доходами Вашей организации в составе выручки от реализации товаров (работ, услуг) (ст. 249 НК РФ).
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» vip – версия
1. Формы и справки: Лицензионный договор о передаче неисключительных прав на зарегистрированный товарный знак
ЛИЦЕНЗИОННЫЙ ДОГОВОР № 1
г. Москва 28.01.2013
Индивидуальный предприниматель Александр Сергеевич Кондратьев (далее именуемый –
Пользователь, Лицензиат), с одной стороны, и Закрытое акционерное общество «Альфа»
(далее именуемое – Правообладатель, Лицензиар) в лице генерального директора Львова
Александра Владимировича, действующего на основании Устава, с другой стороны, совместно
именуемые – Стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем.
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. Лицензиар передает Лицензиату на срок действия настоящего Договора право
неисключительного пользования товарным знаком «Матрас» (зарегистрирован Российским
агентством по патентам и товарным знакам 22 мая 2011г., свидетельство № 123456789, далее
– Товарный знак) для обозначения Лицензиатом производимых и распространяемых им матрасов
(далее именуемого – Товар), а Лицензиат выплачивает Лицензиару вознаграждение за пользование
Товарным знаком в соответствии с условиями настоящего Договора.
1.2. Технико-качественные показатели товара, производимого и распространяемого Лицензиатом с
использованием Товарного знака, указаны в Приложении к настоящему Договору.
2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.1. Товарный знак «Матрас», зарегистрированный Лицензиаром в Российской Федерации,
передается Лицензиату в неисключительное пользование. Переход права использования товарного
знака регистрируется Лицензиатом за его счет. Лицензиар вправе самостоятельно производить и
распространять товар с товарным знаком «Матрас», а также передавать право на его
производство и распространение другим лицам.
2.2. Лицензиат может передать третьим лицам право на использование товарного знака только с
согласия Лицензиара.
2.3. Товар с товарным знаком будет распространяться непосредственно Лицензиатом. Для его
распространения другими лицами Лицензиат обязан получить письменное согласие Лицензиара.
2.4. Лицензиат уплачивает Лицензиару за право неисключительного пользования товарным знаком
вознаграждение в размере 20 000 (Двадцати тысяч) руб. в следующем порядке: ежемесячно не
позднее 15-го числа за прошлый месяц.
2.5. Лицензиат обязан обеспечить качество товара с Товарным знаком в строгом соответствии с
технико-качественными показателями, перечисленными в Приложении.
2.6. Если Лицензиату станет известно, что Товарный знак противоправно используется третьими
лицами, то он должен незамедлительно информировать об этом Лицензиара.
2.7. Если третьи лица нарушают права, предоставленные по настоящему Договору Лицензиату, то
Лицензиат и Лицензиар совместно предъявят иск к таким лицам. Соответствующие расходы и/или
поступления, понесенные и/или полученные в результате судебного решения или соглашения
между истцом и ответчиком, будут распределены между Лицензиатом и Лицензиаром по 50
процентов.
2.8. Лицензиат имеет право применять товарный знак на товаре и его упаковке.
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
3. ПРОВЕРКА КАЧЕСТВА
3.1. Лицензиар ежемесячно вправе проверять соответствие качества производимого и
распространяемого Лицензиатом товара с товарным знаком технико-качественным показателям,
определяемым в Приложении к Договору. О времени и месте проверки Лицензиар письменно
уведомляет Лицензиата за пять рабочих дней до дня проверки. Лицензиат обязуется предоставить
товар с товарным знаком в указанное время и место для проверки.
3.2. Лицензиар имеет право поручить проверку качества поставляемого Лицензиатом товара с
товарным знаком соответствующему компетентному органу. В этом случае Лицензиар также
уведомляет Лицензиата в порядке, указанном в п. 3.1 настоящего Договора.
3.3. Если обнаружено ухудшение качества по вине Лицензиата, то Лицензиат выплачивает
Лицензиару штраф в размере 50 000 (Пятьдесят тысяч) руб., а также полностью возмещает
понесенные Лицензиаром убытки.
4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ
4.1. После истечения срока действия Договора или в случае его досрочного расторжения
Лицензиат должен немедленно прекратить использование товарного знака. В случае
непрекращения использования товарного знака Лицензиат должен возместить Лицензиару прямые
убытки и упущенную выгоду, возникающие у Лицензиара при несанкционированном
использовании товарного знака Лицензиатом, с момента прекращения действия Договора до
момента фактического прекращения использования товарного знака Лицензиатом.
4.2. Лицензиат обязуется возмещать Лицензиару любой ущерб, понесенный Лицензиаром в случае
неправильного использования Товарного знака, нарушающего Договор и/или нарушающего
выраженные в письменном виде указания Лицензиара.
4.3. Лицензиат подтверждает, что Лицензиар никоим образом не несет ответственности за любые
ущербы, утраты или повреждения, нанесенные любому лицу или имуществу любого характера,
прямые или косвенные, связанные с использованием Товарного знака, если такие ущербы, утраты
или повреждения были вызваны преднамеренно или были связаны с небрежностью или
нарушением Договора со стороны Лицензиата или его служащих, и Лицензиат должен
компенсировать Лицензиару убытки в связи с любыми действиями и исками, а также ущербы,
расходы и требования, предъявленные Лицензиару в связи с любым таким ущербом, утратой или
повреждением, а также любые судебные издержки и расходы, понесенные Лицензиаром.
5. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ
5.1. В случае возникновения споров между Лицензиаром и Лицензиатом по вопросам,
предусмотренным настоящим Договором или в связи с ним, стороны примут все меры к
разрешению их путем переговоров между собой.
5.2. В случае невозможности разрешения указанных споров путем переговоров они должны
решаться в судебном порядке в Арбитражном суде г. Москвы.
6. ФОРС-МАЖОР
6.1. Ни одна из Сторон не несет ответственности перед другой Стороной за невыполнение
обязательств, обусловленное обстоятельствами, возникшими помимо воли и желания сторон и
которые нельзя предвидеть или избежать разумными средствами, включая объявленную или
фактическую войну, гражданские волнения, эпидемии, блокаду, эмбарго, землетрясения,
наводнения, пожары и другие стихийные бедствия, а также запретительные действия властей.
6.2. Свидетельство, выданное соответствующей торговой палатой или иным компетентным
органом, является достаточным подтверждением наличия и продолжительности действия
обстоятельств непреодолимой силы.
6.3. Сторона, которая не исполняет своих обязательств в силу действия обстоятельств
непреодолимой силы, должна немедленно известить другую Сторону о возникших препятствиях и
их влиянии на исполнение обязательств по Договору.
6.4. Если обстоятельства непреодолимой силы действуют на протяжении двух последовательных
месяцев и не обнаруживают признаков прекращения, настоящий Договор может быть расторгнут
Сторонами путем направления уведомления другой Стороне.
7. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА И УСЛОВИЯ ЕГО РАСТОРЖЕНИЯ
7.1. Настоящий Договор заключен на срок до 28 января 2014 года и вступает в силу с момента
регистрации настоящего Договора.
7.2. В случае нарушения Договора одной из Сторон каждая из Сторон имеет право досрочно
расторгнуть настоящий Договор путем письменного уведомления о дате расторжения Договора не
менее чем за десять рабочих дней.
8. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ
8.1. К отношениям Сторон по тем вопросам, которые не урегулированы или не полностью
урегулированы Договором, применяется действующее законодательство Российской Федерации.
8.2. Все изменения и дополнения к настоящему Договору должны быть совершены в письменной
форме, подписаны уполномоченными на это лицами и вступить в силу с момента их регистрации в
установленном действующим законодательством порядке.
8.3. Упомянутое в настоящем Договоре Приложение на пяти листах составляет его
неотъемлемую часть.
8.4. Настоящий Договор составлен в трех экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу,
по одному экземпляру для каждой Стороны и один экземпляр для регистрирующего органа.
9. АДРЕСА И ПЛАТЕЖНЫЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН
Лицензиат:
Александр Сергеевич Кондратьев |
Лицензиар:
ЗАО «Альфа» |
||
А.С. Кондратьев |
А.В. Львов |
||
2. Рекомендация: Как лицензиару отразить в бухучете и при налогообложении вознаграждение по лицензионному договору
ОСНО
Налоговый учет доходов в виде лицензионных платежей зависит от:
- классификации данного дохода (доход от основного вида деятельности или внереализационный доход);
-
метода, которым организация рассчитывает налог на прибыль (кассовый или метод начисления).
Это следует из пункта 1 статьи 248, статьи 271 и пункта 2 статьи 273 Налогового кодекса РФ.
Ситуация: к каким доходам при расчете налога на прибыль отнести лицензионные платежи за передачу неисключительных прав на интеллектуальную собственность – внереализационным или к выручке от реализации
Доход от передачи неисключительных прав на интеллектуальную собственность по лицензионному договору (лицензионные платежи) является внереализационным, если не относится к доходам от реализации (п. 5 ст. 250 НК РФ).
Критерий для отнесения лицензионных платежей к выручке от реализации Налоговым кодексом РФ не установлен. Однако он содержит условие для включения расходов, связанных с передачей неисключительных прав в расходы от реализации. Так, если лицензиар заключает лицензионные договоры на систематической основе, расходы по такой деятельности связаны с реализацией (подп. 1 п. 1 ст. 265 НК РФ). Соответственно, и доходы от нее нужно признать в составе выручки от реализации.
Понятие систематичности используйте в значении, применяемом в пункте 3 статьи 120 Налогового кодекса РФ, – два раза и более в течение календарного года.
Например, такой подход в отношении арендной платы к применению понятия «систематичность» был закреплен в пункте 2 раздела 4 Методических рекомендаций по применению главы 25 Налогового кодекса РФ (утвержденных приказом МНС России от 20 декабря 2002 г. № БГ-3-02/729). На сегодняшний момент этот документ утратил силу (приказ ФНС России от 21 апреля 2005 г. № САЭ-3-02/173). Однако предложенное толкование понятия «систематичность» сохраняет свою актуальность, что подтверждается представителями налогового ведомства (см., например, письмо УМНС России по Московской области от 25 марта 2004 г. № 04-23/03451) и арбитражными судами (см., например, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 26 октября 2005 г. № А28-4710/2005-34/29).
Несмотря на то что данное правило используется для классификации доходов в виде арендной платы, его можно распространить и на лицензионные платежи. Так как для обоих видов договоров (договора аренды и лицензионного договора) основой является передача права пользования (ст. 606, п. 1 ст. 1235 ГК РФ).
Момент признания доходов
Если организация применяет кассовый метод, то доходы от передачи неисключительных прав на интеллектуальную собственность нужно отразить в том отчетном периоде, в котором фактически поступят лицензионные платежи (п. 2 ст. 273 НК РФ). Учесть их следует как доходы от обычного вида деятельности (ст. 249 НК РФ) или внереализационные доходы (п. 5 ст. 250 НК РФ). Если в счет лицензионных платежей получен аванс, то его сумму также отнесите на увеличение налогооблагаемой прибыли (подп. 1 п. 1 ст. 251 НК РФ, п. 8 информационного письма Президиума ВАС РФ от 22 декабря 2005 г. № 98).
Если организация применяет метод начисления и передача неисключительных прав – один из основных видов деятельности организации, то лицензионные платежи признайте на дату реализации этой услуги. При этом наличие или отсутствие фактического получения денег на момент признания дохода не влияет. В частности, полученный аванс в состав налоговых доходов включать не нужно (подп. 1 п. 1 ст. 251 НК РФ).
Такой порядок установлен пунктом 3 статьи 271 Налогового кодекса РФ.
Ситуация: в какой момент при методе начисления признать в доходах сумму лицензионного платежа. Организация учитывает такие поступления как выручку от реализации*
При расчете налога на прибыль поступившие лицензионные платежи учитывайте исходя из условий договора:
- при периодических платежах – на дату расчетов;
- при единовременном платеже – равномерно в течение срока действия договора.
В целях налогообложения передача права на использование интеллектуальной собственности (неисключительное право) по лицензионному договору является услугой. Так как услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения (п. 5 ст. 38 НК РФ).
Если организация применяет метод начисления, то выручку от основных видов деятельности организации нужно признавать на дату реализации товаров, работ, услуг.
По общему правилу датой оказания услуг является день подписания ежемесячного акта. Такой вывод позволяет сделать пункт 3 статьи 271 Налогового кодекса РФ.
Однако законодательство не обязывает стороны лицензионного договора оформлять данный документ. В случае если лицензиар и лицензиат не составляют ежемесячный акт об оказании услуг по передаче неисключительных прав, при определении даты признания дохода руководствуйтесь такими доводами.
В рамках лицензионного договора лицензиар оказывает услуги постоянно (ежедневно) в течение всего срока действия договора (ст. 1235 ГК РФ). При методе начисления доходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором они имели место (п. 1 ст. 271 НК РФ). Таким образом, базу по налогу на прибыль (в т. ч. доходы) необходимо определять по итогам каждого отчетного (налогового) периода. Например:
- на дату расчетов в соответствии с условиями заключенных договоров, графиками лицензионных платежей – если договором предусмотрены периодические платежи;
- равномерно на последний день отчетного (налогового) периода в течение срока действия договора – если по условиям договора организация получает вознаграждение единовременно.
Такой порядок следует из положений пункта 2 статьи 286, пункта 2 статьи 271 Налогового кодекса РФ и подтверждается письмами Минфина России от 20 июля 2012 г. № 03-03-06/1/354, от 9 августа 2010 г. № 03-03-06/1/534.
Если организация использует метод начисления и заключение лицензионных договоров не является основным видом деятельности, то датой признания дохода будет:
- либо дата осуществления расчетов в соответствии с условиями договоров;
- либо дата предъявления лицензиату документов, служащих основанием для расчетов (например, счетов);
- либо последний день отчетного или налогового периода.
Такой порядок установлен в подпункте 3 пункта 4 статьи 271 Налогового кодекса РФ.
ОСНО: НДС
В зависимости от вида интеллектуальной собственности, право на использование которой передается, вознаграждение лицензиара (лицензионные платежи) подлежат обложению НДС или не облагаются этим налогом (подп. 1 п. 1 ст. 146 и подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ). Чтобы определить, нужно ли платить НДС в бюджет, см. таблицу.
Подробнее о том, как начислять НДС, см. Как начислить НДС при реализации имущественных прав.
Основным условием получения льготы по НДС является наличие между лицензиаром и лицензиатом заключенного в соответствии с законодательством лицензионного (сублицензионного) договора (см., например, письма Минфина России от 28 декабря 2010 г. № 03-07-07/81, от 7 октября 2010 г. № 03-07-07/66, от 12 января 2009 г. № 03-07-05/01 и ФНС России от 31 января 2014 г. № ГД-4-3/1588). Свои особенности расчета НДС имеет операция по реализации компьютерных программ (в т. ч. по договорам присоединения). Подробнее об этом см. Какие операции освобождены от НДС.
По таким операциям лицензиар не обязан выставлять лицензиату счет-фактуру (п. 3 ст. 169 НК РФ).*
О том, должна ли организация-посредник удерживать НДС как налоговый агент, если лицензиаром является иностранная организация, не состоящая в России на налоговом учете, а лицензиатом – российская организация, см. Кто должен выполнять обязанности налогового агента по НДС.
Олег Хороший, государственный советник налоговой службы РФ III ранга
22.05.2014 г.
С уважением, эксперт БСС «Система Главбух»
Александр Ермаченко
Ответ утвержден Натальей Колосовой,
руководителем направления VIP-поддержки БСС «Система Главбух».