Официального разъяснения по данному вопросу нет. Однако на практике налоговые инспекции требуют, чтобы при уступке право требования НДС с полученных авансов принять к вычету нельзя, т.к. не выполняются обязательные условия для этого.
В судебной практике (в Постановлениях ФАС Московского округа от 08.02.2013 по делу № А 41-3078/12, Десятого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2013 по делу №А41-20870/13, Определении ВАС РФ от 23.07.2012 N ВАС-8786/12 по делу N А81-2091/2011) отмечается, что обязательными условиями для вычета НДС являются расторжение договора и фактический возврат авансовых платежей.
В случае уступки права требования первоначальным кредитором иному лицу происходит перемена кредитора в обязательстве, но само обязательство не прекращается, должник становится обязанным перед другим лицом. Если аванс не возвращен ни прежнему, ни новому кредитору, само по себе заключение договора уступки требования, в результате которого обязательство по возврату денежных средств переходит к иному лицу, не является основанием для получения налогового вычета на основании п.5 ст. 171 НК РФ.
Начислять НДС с аванса повторно и выставлять счет-фактуру новому кредитору не нужно. Начислять НДС с выполненных работ и выставлять счет-фактуру нужно.
Обоснование
Из Правовой базы
Постановлениях ФАС Московского округа от 08.02.2013 по делу № А 41-3078/12
Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 26.11.2012 решение суда отменено, в удовлетворении заявления отказано. Апелляционный суд, применив положения пункта 5 статьи 171 НК РФ, пункта 1 статьи 382 Гражданского кодекса Российской Федерации, пришел к выводу, что в результате совершения сделки об уступке требования происходит перемена кредитора в обязательстве, само обязательство не прекращается, изменяется его субъектный состав.
Поскольку на момент заявления вычета суммы авансов не были возвращены ни прежнему кредитору ЗАО "Прокатчермет", ни новому - Кондакову С.В., суд счел правомерным отказ в предоставлении вычета, доначисление налога, взыскание пеней и применение налоговой санкции.*
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
Из Правовой базы
ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 21 октября 2013 г. по делу N А41-20870/13
Согласно абзацу 2 пункту 5 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, исчисленные продавцами и уплаченные ими в бюджет с сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории Российской Федерации, в случае расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей.
В соответствии со статьями 171, 172 НК РФ обязанность подтверждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов первичной документацией лежит на налогоплательщике - покупателе товаров (работ, услуг), так как именно он выступает субъектом, применяющим при исчислении итоговой суммы налога на добавленную стоимость, подлежащей уплате в бюджет, вычет сумм налога, начисленных поставщиком.
По мнению налогоплательщика, возврат налогоплательщиком авансовых платежей состоялся путем заключения совокупности перечисленных выше договоров и такой порядок возврата авансовых платежей не противоречит Гражданскому кодексу Российской Федерации, поскольку соответствует воле сторон. Материалы же камеральной налоговой проверки не опровергают правильность заключения указанных договоров, не оспаривают их правовую природу, однако при проведении проверки Инспекция в первую очередь руководствовалась Налоговым кодексом Российской Федерации. Согласно статье 1 НК РФ, статье 2 ГК РФ, условия предоставления налогового вычета устанавливаются нормами налогового законодательства, к налоговым отношениям гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.
Также налогоплательщик, ссылается на Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.01.2008 N 15837/07, в котором отмечено, что прекращение взятых на себя обязательств иными способами меняет юридическую природу аванса и, соответственно, природу исчисленного с него налога на добавленную стоимость; теперь (в отсутствие объекта налогообложения) эта сумма рассматривается как излишне уплаченная в бюджет, и к ней должны применяться нормы статьи 171 НК РФ.
Апелляционный суд находит выводы налогоплательщика несоответствующими, как обстоятельствам дела, так и нормативным актам, регулирующим правоотношения по налогу на добавленную стоимость.
Абзацем 2 пункта 5 статьи 171 НК РФ определено, что вычетам подлежат суммы налога, исчисленные продавцами и уплаченные ими в бюджет с сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории Российской Федерации, в случае расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей.
Следовательно, для применения вычета в порядке пункта 5 статьи 171 НК РФ необходимо обязательное соблюдение двух условий: расторжение договора; реальный возврат денежных средств.
В данном случае гражданско-правовое обязательство общества по возврату авансовых платежей прекратилось перед ООО "Алькор и Ко" то есть, перед первоначальным кредитором, но существует перед новым кредитором ООО "Мытищи-Плаза-Инвест", фактически возврат авансовых платежей не произведен, изъятие у налогоплательщика ранее полученных денежных средств в счет авансов не произошло, и излишней уплаты в бюджет налог на добавленную стоимость не возникло.*