1. организация вправе заключить договор мены (т. е. бартер) с белорусским партнером, поскольку ни российское, ни международное законодательство, ни законодательство стран – участниц Таможенного союза, не содержит каких-либо ограничений на этот счет.
При этом торговля товарами с использованием внешнеторговых бартерных сделок может осуществляться только после оформления:
- паспорта внешнеторговой бартерной сделки (если расчет за поставленный товар не предусматривает использование денежных или иных расчетных средств);
- паспорта сделки (если расчет за поставленный товар предусматривает осуществление расчетов с использованием денежных или иных расчетных средств – смешанная форма расчета).
Для оформления паспорта внешнеторговой бартерной сделки российское лицо направляет подписанное и удостоверенное печатью заявление уполномоченному территориальному органу Минэкономразвития России, в котором осуществлена государственная регистрация российского лица.
К заявлению прилагаются:
- два экземпляра подписанного и удостоверенного печатью российского лица Паспорта, составленного по установленной форме (гиперактивная ссылка на Инструкцию по оформлению паспорта бартерной сделки);
- оригинал договора, на основании которого был составлен Паспорт, и их удостоверенные копии;
- удостоверенная копия документа о государственной регистрации российского лица;
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
- копии учредительных документов (для юридических лиц и только при первом за оформлением Паспорта);
- копия документа, подтверждающего учет российского лица органами государственной статистики;
- удостоверенный российским лицом перевод договора при отсутствии оригинала договора на русском языке.
Срок рассмотрения представленных документов составляет не более 21 рабочего дня с даты принятия заявления. В течение этого срока проводится проверка представленных документов и соответствия сведений, указанных в Паспорте, сведениям, содержащимся в этих документах.
Уполномоченный Минэкономразвития России в регионе подписывает и удостоверяет печатью оба экземпляра Паспорта.
Один экземпляр оформленного Паспорта выдается представителю российского лица (под роспись), второй экземпляр остается в Управлении уполномоченного Минэкономразвития России в регионе. Российское лицо, подписавшее Паспорт, обязано указать в нем сведения, соответствующие условиям договора, на основании которого был составлен данный Паспорт.
2. проведение взаимозачета с иностранным контрагентом – резидентом члена Таможенного союза, провести можно только по обязательствам между осуществляющими рыбный промысел, и по обязательствам, вытекающим из договоров страхования (пп. 4 и 5 п. 2 ст. 19 Закона N 173-ФЗ), поскольку по иным сделкам организация обязана исполнить требования п. 1 ст. 19 Закона N 173-ФЗ, или ее ждут большие штрафы за нарушение валютного законодательства (по части 4 статьи 15.25 КоАП РФ- штраф в размере одной стопятидесятой ставки рефинансирования ЦБ РФ от суммы денежных средств, зачисленных на счета в уполномоченных банках с нарушением установленного срока, за каждый день просрочки и (или) в размере от трех четвертых до одного размера суммы денежных средств, не зачисленных на счета в уполномоченных банках).
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» и «Системы Юрист».
По вопросу оформления бартера
1. Гражданский кодекс Российской Федерации
«Статья 454. Договор купли-продажи
1. По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).*
Статья 455. Условие договора о товаре
1. Товаром по договору купли-продажи могут быть любые вещи с соблюдением правил, предусмотренных статьей 129 настоящего Кодекса*.
2. Договор может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара.
3. Условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара.
Статья 567. Договор мены
1. По договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой*».
2. закон от 08.12.2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»
«Статья 43. Меры в отношении внешнеторговых бартерных сделок
1. В случае установления в соответствии с настоящим Федеральным законом запретов и ограничений внешней торговли товарами, услугами и интеллектуальной собственностью такие запреты и ограничения применяются также в отношении внешней торговли товарами, услугами и интеллектуальной собственностью, осуществляемой с использованием внешнеторговых бартерных сделок.
2. По основаниям, указанным в части 1 статьи 38 настоящего Федерального закона, Правительство Российской Федерации может устанавливать ограничения в отношении использования внешнеторговых бартерных сделок при осуществлении внешней торговли товарами, услугами и интеллектуальной собственностью.
Статья 44. Порядок контроля за осуществлением внешнеторговых бартерных сделок и их учета
1. Внешняя торговля товарами, услугами и интеллектуальной собственностью с использованием внешнеторговых бартерных сделок может осуществляться только при условии, что такими сделками предусмотрен обмен равноценными по стоимости товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностью, а также обязанность соответствующей стороны оплатить разницу в их стоимости в случае, если такой сделкой предусматривается обмен неравноценными товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностью.
2. Порядок осуществления контроля за внешнеторговыми бартерными сделками и их учета устанавливается Правительством Российской Федерации. В случае, если внешнеторговые бартерные сделки предусматривают частичное использование денежных и (или) иных платежных средств, порядок осуществления контроля за такими сделками и их учета устанавливается Правительством Российской Федерации и Центральным банком Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Статья 45. Особенности осуществления внешнеторговых бартерных сделок
2. Российские лица, которые заключили внешнеторговые бартерные сделки или от имени которых заключены такие сделки, в сроки, установленные условиями таких сделок, обязаны обеспечить предусмотренные такими сделками ввоз в Российскую Федерацию равноценных по стоимости товаров, оказание иностранными лицами равноценных услуг, выполнение равноценных работ, передачу равноценных исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности или предоставление права на использование объектов интеллектуальной собственности с подтверждением факта ввоза товаров, оказания услуг, выполнения работ, передачи исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности или предоставления права на использование объектов интеллектуальной собственности соответствующими документами, а также получение платежных средств и зачисление на счета указанных российских лиц в уполномоченных банках соответствующих денежных средств, если внешнеторговые бартерные сделки предусматривают частичное использование денежных и (или) иных платежных средств. Если по условиям внешнеторговой бартерной сделки выполнение иностранным лицом его обязательств должно осуществляться способом, не предусматривающим ввоза в Российскую Федерацию товаров, передаваемых российскому лицу, заключившему такую внешнеторговую бартерную сделку, эти товары после их получения российским лицом за пределами территории Российской Федерации должны быть реализованы в соответствии с требованиями, установленными частью 5 настоящей статьи.*
5. При осуществлении внешнеторговых бартерных сделок товары, получаемые российскими лицами по таким сделкам за пределами территории Российской Федерации, могут быть реализованы российскими лицами без ввоза этих товаров в Российскую Федерацию при условии, что:
1) фактическое получение товаров, указанных в абзаце первом настоящей части, должно быть подтверждено документами, предусмотренными условиями внешнеторговой бартерной сделки;
2) российские лица не позднее чем в течение одного года со дня фактического получения товаров, указанных в абзаце первом настоящей части, обязаны обеспечить их реализацию и в срок, предусмотренный условиями сделки по реализации этих товаров, обеспечить зачисление на свои счета в уполномоченных банках всех денежных средств, полученных от их реализации, или получение платежных средств».
3. Рекомендация: Как оформить паспорт сделки
При совершении ряда валютных операций организации-резиденты должны оформить паспорт сделки.
Содержание паспорта сделки
В паспорте сделки должны быть указаны:
- номер;
- дата оформления;
- сведения о российской организации-резиденте;
- сведения об иностранном контрагенте;
- общие сведения о внешнеторговой сделке (дата договора, номер договора (если имеется), общая сумма сделки (если имеется) и валюта цены сделки, дата завершения исполнения обязательств по сделке);
- сведения об уполномоченном банке, в котором оформляется паспорт сделки и через счета в котором осуществляются расчеты по сделке;
- сведения о переоформлении паспорта сделки;
- сведения об основаниях для закрытия паспорта сделки.
Об этом сказано в части 3 статьи 20 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ.
Паспорт сделки необходим:
- для осуществления валютного контроля (ст. 20 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ);
- таможенного оформления импорта или экспорта товаров (подп. 13 п. 1 ст. 183 Таможенного кодекса Таможенного союза).*
Когда оформляется паспорт сделки
Паспорт сделки оформите, если одновременно выполняются следующие условия:
- организация проводит валютную операцию с нерезидентом;*
- расчеты (переводы) по операции проходят через счета организации, открытые в уполномоченном банке или через счета в банке-нерезиденте;
- между сторонами валютной операции заключен внешнеторговый контракт на импорт или экспорт товаров (выполнение работ, оказание услуг, передачу информации или результатов интеллектуальной деятельности) или договор займа (кредита);
- сумма контракта или кредитного договора равна или превышает эквивалент 50 000 долл. США.*
Такие условия содержатся в пунктах 5.1, 5.2 и 6.1 Инструкции Банка России от 4 июня 2012 г. № 138-И.
Оформлять паспорт сделки не придется, если общая сумма контракта или кредитного договора в эквиваленте менее 50 000 долл. США. Чтобы определить, соответствует ли сделка данному условию, возьмите курс иностранных валют к рублю, установленный Банком России на дату заключения, изменения и дополнения контракта (кредитного договора). Сначала переведите сумму, указанную в контракте (кредитном договоре), в рубли, затем – в доллары США. Это следует из пункта 5.2 Инструкции Банка России от 4 июня 2012 г. № 138-И.
Если все расчеты по контракту (кредитному договору) ведутся через счет, открытый в банке-нерезиденте, паспорт сделки оформите в территориальном учреждении Банка России по местонахождению организации (п. 11.1 Инструкции Банка России от 4 июня 2012 г. № 138-И).
Оформить паспорт сделки нужно в согласованный с банком срок в зависимости от того, какое из событий, указанных в пункте 6.5 Инструкции Банка России от 4 июня 2012 г. № 138-И, наступит раньше. Подробнее об этом см. Срок открытия паспорта сделки.
Олег Хороший,
государственный советник налоговой службы РФ III ранга
4. Статья: Внешнеторговый контракт поставки. Какие условия необходимы, а о чем лучше умолчать
Как лучше прописать момент перехода права собственности
Какие условия защитят экспортера от ответственности
Какое применимое право выбрать
Большинство российских компаний при заключении договоров поставки руководствуются принципом «чем короче договор, тем он лучше». В условиях внутреннего рынка это вполне оправданно: всем знакомы «правила игры», прописанные в Гражданском кодексе. Поэтому в тексте договора достаточно оговорить минимум условий. Однако краткость может сослужить плохую службу, когда речь идет о согласовании условий и заключении внешнеэкономической сделки. Ведь стороны такой сделки находятся в разных странах иногда даже с различными правовыми системами, в которых могут быть прямо противоположные представления об одних и тех же правовых явлениях. Поэтому, если вам на согласование принесли внешнеэкономический контракт на двух страничках, есть серьезный повод усомниться в его исполнимости. Есть целый ряд условий, которые должны быть обязательно прописаны в контракте.*
Небрежность при определении качества товара опасна
Хотя предмет является обязательным условием любого договора, при его формулировании стороны внешнеторговой сделки очень часто допускают ошибки, которые в основном касаются определения качества товара, его упаковки и маркировки. Подобная небрежность приводит к тому, что поставляется товар, хотя и соответствующий условиям договора, но не того качества, на которое рассчитывал покупатель. В результате даже появилось письмо ЦБ РФ от 15.07.96 № 300 «О рекомендациях по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов». Этот документ рекомендует при определении предмета контракта указывать полное коммерческое наименование товара, ассортимент, размеры, модели, комплектность, страну происхождения и другие данные, необходимые для описания товара, включая ссылки на международные и (или) национальные стандарты на продукцию. При согласовании упаковки и маркировки товара предлагается указывать: наименование тары или упаковки в соответствии с международным классификатором «Коды для видов груза, упаковки и материалов упаковки (с дополнительными кодами для наименований упаковки)»; описание и требования к маркировке товара; объем, вес, количество товара; объем груза, его вес с упаковкой (брутто) или без нее (нетто) в согласованных единицах измерения.* В случае необходимости приводится также количество товара в единицах измерения в соответствии с таблицей единых измерений, приведенной в ТН ВЭД.
Факс – оптимальный способ оповещения о претензиях
Представления о порядке приемки товара в разных странах сильно разнятся. Поэтому как в экспортном, так и в импортном контракте на поставку порядок отгрузки и приемки товара должен быть прописан очень четко: сроки отгрузки и приемки, документы, подтверждающие выполнение каждой операции. Наиболее подробно следует описать процедуру фиксации несоответствия товара по качеству и количеству. В контракте должен быть оговорен срок для направления извещения о наличии претензий по качеству и количеству, а также предусмотрено, кому какое извещение направляется (поставщику, изготовителю или и тому, и другому). Далее указываются реквизиты и способ направления извещения (оптимальный вариант – по факсу с получением ответного факса или телеграммой). Необходимо также прописать срок для направления представителей поставщика (изготовителя) для продолжения приемки и порядок действий, если ответа на извещение в установленный срок не последовало либо получен ответ о возможности приемки без участия поставщика.* Наиболее удачной в этом случае представляется договорная оговорка о приемке с участием представителя региональной торгово-промышленной палаты. Подробное описание процедуры приемки, которое можно использовать при составлении контракта, содержится в инструкции Госарбитража СССР от 15.10.90 «О порядке и сроках приемки импортных товаров по количеству и качеству, составления и направления рекламационных актов».
Лучше, если переход права собственности произойдет не на российской территории
Как правило, внешнеторговые контракты составляются и заключаются на основе какого-либо базиса ИНКОТЕРМС (международных правил толкования торговых терминов, публикуемых Международной торговой палатой). Существует несколько редакций ИНКОТЕРМС, последняя из которых была опубликована в 2000 году. Разные редакции довольно существенно отличаются друг от друга. Поэтому, если стороны желают опираться на термины ИНКОТЕРМС, необходимо сделать об этом оговорку в тексте контракта с указанием года редакции ИНКОТЕРМС. Например, «все используемые в контракте термины, согласно ИНКОТЕРМС, понимаются в редакции ИНКОТЕРМС 2000 года». Кроме того, термины ИНКОТЕРМС содержат определяемый по умолчанию момент перехода риска случайной гибели или повреждения товара. Поэтому, если контрактом не оговорен иной способ определения этого события, момент перехода риска случайной гибели или повреждения товара, он вроде бы должен определяться согласно ИНКОТЕРМС. Но тут есть одна «загвозд-ка». Положения ИНКОТЕРМС не определяют момента перехода права собственности. Другими словами, момент перехода риска с продавца на покупателя, согласно ИНКОТЕРМС, может не совпадать с моментом перехода права собственности на товар: покупатель несет риск случайной гибели или повреждения вещи, но не является ее собственником. Если во внутренних сделках, совершаемых на территории России, момент перехода права собственности при отсутствии специального упоминания в договоре определяется в соответствии с Гражданским кодексом, то действующие международные документы не содержат унифицированных норм.* В том числе не урегулирован данный вопрос и в Конвенции ООН о международных договорах купли-продажи (Вена, 11.04.80). Не существует по этому поводу и единообразной торговой практики. Поэтому, если в договоре ничего не сказано о моменте перехода права собственности, для определения данного момента во внешнеэкономической деятельности придется руководствоваться применимыми к сделке нормами национального права. Эти нормы в свою очередь определяются на основе коллизионных правил. При этом в разных национальных правовых системах момент перехода права собственности определяется по-разному. Во избежание разночтений рекомендуется однозначно определять момент перехода права собственности непосредственно в контракте. Договорная оговорка об этом может выглядеть примерно так: «моментом перехода права собственности на товар является момент пересечения товаром границы РФ». Наличие в контракте оговорки о моменте перехода права собственности является важным кроме прочего для того, чтобы избежать споров с налоговыми органами.* Как показывает практика, часто налоговики отказывают в применении экспортного НДС, если переход права собственности на товар произошел в РФ. Обосновывается это тем, что выручка от реализации товара на таких условиях не может считаться выручкой, поступившей от экспортной операции. Конечно, данные действия неправомерны, поскольку российское налоговое законодательст-во не связывает право на применение налоговой ставки по НДС 0 процентов с моментом перехода права собственности на экспортируемые товары (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 19.01.05 № А56-16831/04, письмо Минфина России от 21.12.04 № 03-04-08/145). Однако лучше сразу предусмотреть в контракте оговорку о переходе права собственности за территорией РФ, чем доводить дело до суда.
Обеспечение обязательств защитит экспортера от ответственности
Цена в контракте устанавливается в определенной валюте за количественную единицу. При этом стороны должны определить базис поставки, то есть оговорить, входят ли в цену все расходы, связанные с отправкой груза, тарой, упаковкой, маркировкой. Кроме того, необходимо установить, на кого возлагаются банков-ские расходы и комиссии. Обычно указывают, что банковские расходы на территории государства покупателя возлагаются на покупателя, а остальные расходы — на продавца. Это необходимо прежде всего для того, чтобы избежать проблем с органами валютного контроля. Ведь недополучение по контракту даже одного рубля является нарушением обязанности по репатриации денежных средств. По российскому законодательству, например, за такое нарушение предусмотрен штраф в размере от 3/4 до одного размера суммы невозвращенных денежных средств (ч. 4 ст. 15.25 КоАП РФ). Но в контракте недостаточно определить только цену. Необходимо указать также порядок и условия внесения платежей. Условия платежа включают способ и порядок расчетов за поставленный товар, перечень документов, представляемых к оплате, и защитные меры против необоснованной задержки платежа либо других нарушений условий контракта о платежах. А также четко прописать срок оплаты, в том числе дату, с которой он начинает течь. Например, срок оплаты может исчисляться с даты подписания договора, даты отгрузки, даты получения товара покупателем.* Это необходимо в том числе для того, чтобы правильно заполнить такую форму отчетности по внешнеторговым контрактам, как паспорт сделки, и избавить компанию от штрафа за несоблюдение установленных порядка или сроков представления форм учета и отчетности по валютным операциям. Штраф составляет от 40 тыс. до 50 тыс. рублей (ч. 6 ст. 15.25 КоАП РФ). Ведь в пункт 6 паспорта сделки (форма которого установлена инструкцией Банка России от 15.06.04 № 117-И) должны заноситься специальные сведения о контракте, в том числе условия о сроках и порядке расчетов по контракту, об отсрочке платежа, о предварительной оплате. Для обеспечения платежей, а также выполнения контрагентом иных обязательств россий-скому экспортеру необходимо включить в контракт «обеспечительное» условие. Оно защитит российского участника ВЭД от ответственности по частям 4 и 5 статьи 15.25 Кодекса об административных правонарушениях. ФТС России в письме от 10.01.08 № 01-11/217 в качестве оснований, позволяющих освободить резидента РФ от ответственности по этим статьям, указаны в том числе: внесение в договор способа обеспечения исполнения обязательств в зависимости от надежности и деловой репутации партнера (банковская гарантия, неустойка, поручительство, залог, задаток и т. д.); применение таких форм расчета по договору, которые исключают риск неисполнения контрагентом обязательств по договору (например, аккредитив).
Условие о применимом процессуальном праве облегчит рассмотрение спора
Достаточно большие проблемы возникают между сторонами по поводу применимого к разрешению споров права и места рассмотрения споров. Наиболее выгодным для российских поставщиков и покупателей является рассмотрение споров по нормам российского права в арбитражном суде по местонахождению российского предприятия. Затем по предпочтительности следует рассмотрение споров Международным коммерческим арбитражным судом при Торгово-промышленной палате РФ. Если же контрагент настаивает на независимой судебной системе, то предпочтение следует отдать арбитражному институту Торговой палаты Стокгольма или арбитражному суду при Международной торговой палате в Париже как наиболее уважаемым европейским институтам. В качестве применимого права лучше выбрать право Германии как наиболее близкое к российскому.* Не менее важным является согласование и подробное отражение в контракте процедуры досудебного урегулирования возникающих споров. Дело в том, что судебные споры по данной категории дел весьма дорогостоящи и растянуты по времени. Поэтому обычно обе стороны контракта заинтересованы в том, чтобы не доводить возникающие конфликтные ситуации до суда. Подробное описание в контракте процедуры урегулирования разногласий снизит вероятность обращения в суд из-за непонимания и недомолвок в процессе исполнения контракта.
Журнал «Юрист компании», № 2, февраль 2009
По вопросу проведения взаимозачета
1. Рекомендация: Какие валютные операции могут проводить российские организации
Репатриация валютной выручки
В отношении операций с нерезидентами законодательством установлено требование о репатриации валютной выручки. Это требование означает, что российская организация обязана обеспечить:
- получение от нерезидентов на свои счета в уполномоченном банке иностранной валюты или рублей (в сумме, причитающейся по условиям внешнеторгового контракта);
- возврат денежных средств перечисленным нерезидентам за неввезенные или неполученные товары, невыполненные работы, неоказанные услуги и т. д.
Денежные средства должны поступить в сроки, указанные во внешнеторговом контракте. Это предусмотрено пунктами 1–2 части 1 статьи 19 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ.
Для исполнения требования о репатриации российская организация обязана представлять уполномоченным банкам информацию об ожидаемых в соответствии с условиями договоров (контрактов) максимальных сроках:
- получения от нерезидентов на свои счета в уполномоченном банке иностранной валюты или рублей за исполнение обязательств по договорам (контрактам);
- исполнения нерезидентами обязательств по договорам (контрактам) в счет полученных авансов.
Такие правила установлены пунктами 1–2 части 1.1 статьи 19 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ. Порядок предоставления указанной информации должен установить Банк России (ч. 1.2 ст. 19 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ).
Выполнять требование о репатриации не нужно в следующих случаях:
- если валютная выручка зачисляется на счета в банках за рубежом в целях исполнения обязательств по кредитным договорам и договорам займа с нерезидентами, заключенным с резидентами государств-членов ОЭСР или ФАТФ на срок свыше двух лет;
- если заказчик (нерезидент) оплачивает местные расходы резидентов, связанные с сооружением объектов на территориях иностранных государств, на период строительства, по окончании которого оставшиеся средства подлежат переводу на счета резидентов, открытые в уполномоченных банках;
- если организация использует иностранную валюту, получаемую от проведения выставок, спортивных, культурных и иных аналогичных мероприятий за пределами территории России, для покрытия расходов по их проведению на период проведения этих мероприятий;
- если валютная выручка зачисляется на счета транспортных организаций-резидентов в банках за рубежом в целях оплаты возникающих у таких организаций расходов, связанных с оплатой обязательных сборов на территориях иностранных государств, расходов, связанных с обслуживанием находящихся за пределами территории России транспортных средств и их пассажиров, а также расходов для обеспечения деятельности находящихся за пределами территории Российской Федерации филиалов, представительств и иных подразделений таких транспортных организаций.
Обратите внимание, что исходя из положений валютного законодательства зачет встречных однородных требований с нерезидентами возможен только в четырех случаях:
- по обязательствам между осуществляющими рыбный промысел за пределами таможенной территории России резидентами и нерезидентами, оказывающими за пределами таможенной территории России услуги по заключенным с ними агентским договорам;
- по обязательствам между транспортными организациями резидентами и нерезидентами, оказывающими за пределами таможенной территории России услуги резидентам по заключенным с ними договорам;
- по обязательствам между транспортными организациями резидентами и нерезидентами в случае, если расчеты между ними осуществляются через специализированные расчетные организации, созданные международными организациями в области международных перевозок, членами которых являются такие транспортные организации-резиденты;
- по обязательствам, вытекающим из договоров перестрахования или договоров по оказанию услуг, связанных с заключением и исполнением договоров перестрахования, между нерезидентом и резидентом, являющимися страховыми организациями или страховыми брокерами.
Во всех остальных случаях организация обязана обеспечить поступление денежных средств на счет в уполномоченном банке. Взаимозачет по операциям, не указанным в перечне, проводить нельзя.
Такой порядок следует из части 2 статьи 19 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ.*
Переуступка права требования по внешнеторговому контракту не освобождает от обязанности обеспечить поступление выручки на счет в уполномоченном банке или возврат денежных средств. Новый кредитор должен исполнить требование о репатриации валютной выручки в общем порядке. Об этом сказано в письме ФТС России от 10 января 2008 г. № 01-11/217.
Ответственность за нарушение требования о репатриации валютной выручки
Внимание: за нарушение требования о репатриации валютной выручки предусмотрена административная и уголовная ответственность.
За нарушение срока поступления валютной выручки на счет организации в уполномоченном банке Росфиннадзор может оштрафовать организацию и руководителя организации (главного бухгалтера). Размер штрафа составит:
- 1/150 ставки рефинансирования от суммы, зачисленной на счета в уполномоченных банках с нарушением установленного срока, за каждый день просрочки. Берется ставка рефинансирования, действующая в период просрочки;
- от 3/4 до одного размера суммы, не зачисленной на счета в уполномоченных банках.
Если нерезидент своевременно не вернул денежные средства за не ввезенные в Россию товары, невыполненные работы, неоказанные услуги либо за непереданные информацию или результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них, штраф на организацию и руководителя организации (главного бухгалтера) составит от 3/4 до одного размера суммы, не возвращенной в Россию.
Это следует из частей 4 и 5 статьи 15.25, статьи 23.60 Кодекса РФ об административных правонарушениях, пункта 2 части 2 статьи 23 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ, пункта 1 Положения, утвержденногопостановлением Правительства РФ от 4 февраля 2014 г. № 77.
Вместе с тем, при привлечении к ответственности за нарушение требования о репатриации валютной выручки должна учитываться степень вины организации. Организация признается виновной, если будет установлено, что у нее имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но ею не были приняты все зависящие от нее меры по их соблюдению (ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ).
Кроме того, за невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте свыше эквивалента 6 млн руб. руководителя организации могут привлечь к уголовной ответственности. В качестве наказания может быть наложен штраф:
- от 200 тыс. до 500 тыс. руб.;
- или в размере зарплаты или другого дохода за период от одного до трех лет.
Вместо штрафа суд может направить на принудительные работы или лишить свободы на срок до трех лет.
Наказание в виде лишения свободы до пяти лет со штрафом до 1 млн руб. или в размере зарплаты либо другого дохода за период от одного до пяти лет (или без штрафа) предусмотрено в случаях, если:
- сумма невозвращенных средств превысит 30 млн руб.;
- нарушение совершено группой по сговору или организованной группой;
- будут использованы подложные документы;
- операции проводятся через фирмы-однодневки.
Об этом сказано в статье 193 Уголовного кодекса РФ.
Главбух советует: чтобы организацию не привлекли к ответственности за нарушение требования о репатриации валютной выручки, примите все меры по обеспечению поступления такой выручки на счет в уполномоченном банке (возврата денежных средств в Россию).
В частности:
- предусмотрите в контракте способ обеспечения исполнения обязательства (неустойка, поручительство и т. д.);
- выставляйте претензии контрагенту-нерезиденту;
- предъявляйте после ответа на претензию или истечения срока ответа исковое заявление в суд.
Такие меры позволят доказать проверяющим невиновность организации в нарушении срока поступления выручки на счет (возврата денежных средств).
Олег Хороший,
государственный советник налоговой службы РФ III ранга
2. Закон от 10.12.2003 N 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»
«Статья 19. Репатриация резидентами иностранной валюты и валюты Российской Федерации
1. При осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, обязаны в сроки, предусмотренныевнешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить:
1) получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них;*
2) возврат в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за неввезенные в Российскую Федерацию (неполученные на территории Российской Федерации) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.
1.1. При осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты обязаны представлять уполномоченным банкам информацию:
1) об ожидаемых в соответствии с условиями договоров (контрактов) максимальных сроках получения от нерезидентов на свои счета в уполномоченных банках иностранной валюты и (или) валюты Российской Федерации за исполнение обязательств по указанным договорам (контрактам) путем передачи нерезидентам товаров, выполнения для них работ, оказания им услуг, передачи им информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них;
2) об ожидаемых в соответствии с условиями договоров (контрактов) максимальных сроках исполнения нерезидентами обязательств по указанным договорам (контрактам) путем передачи резидентам товаров, выполнения для них работ, оказания им услуг, передачи им информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, в счет осуществленных резидентами авансовых платежей.
1.2. Порядок представления резидентами уполномоченным банкам информации, указанной в части 1.1 настоящей статьи, и последующего ее отражения уполномоченными банками в ведомостях банковского контроля устанавливается Центральным банком Российской Федерации.
2. Резиденты вправе не зачислять на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранную валюту или валюту Российской Федерации в следующих случаях:
1) при зачислении валютной выручки на счета юридических лиц - резидентов или третьих лиц в банках за пределами территории Российской Федерации - в целях исполнения обязательств юридических лиц - резидентов по кредитным договорам и договорам займа с организациями-нерезидентами, являющимися агентами правительств иностранных государств, а также по кредитным договорам и договорам займа, заключенным с резидентами государств - членов ОЭСР или ФАТФ на срок свыше двух лет;
2) при оплате заказчиками (нерезидентами) местных расходов резидентов, связанных с сооружением резидентами объектов на территориях иностранных государств, - на период строительства, по окончании которого оставшиеся средства подлежат переводу на счета резидентов, открытые в уполномоченных банках;
3) при использовании иностранной валюты, получаемой резидентами от проведения выставок, спортивных, культурных и иных аналогичных мероприятий за пределами территории Российской Федерации, для покрытия расходов по их проведению - на период проведения этих мероприятий;
4) при проведении зачета встречных требований по обязательствам между осуществляющими рыбный промысел за пределами территории Российской Федерации резидентами и нерезидентами, оказывающими за пределами территории Российской Федерации услуги указанным резидентам по заключенным с ними агентским договорам (соглашениям), а также между транспортными организациями - резидентами и нерезидентами, оказывающими за пределами территории Российской Федерации услуги указанным резидентам по заключенным с ними договорам (соглашениям), а также при проведении зачета встречных требований по обязательствам между транспортными организациями - резидентами и нерезидентами в случае, если расчеты между ними осуществляются через специализированные расчетные организации, созданные международными организациями в области международных перевозок, членами которых являются такие транспортные организации - резиденты;
5) при проведении зачета встречных требований по обязательствам, вытекающим из договоров перестрахования или договоров по оказанию услуг, связанных с заключением и исполнением договоров перестрахования, между нерезидентом и резидентом, являющимися страховыми организациями или страховыми брокерами;*
6) при зачислении валютной выручки на счета транспортных организаций - резидентов в банках за пределами территории Российской Федерации - в целях оплаты возникающих у таких транспортных организаций за пределами территории Российской Федерации расходов, связанных с оплатой аэронавигационных, аэропортовых, портовых сборов и иных обязательных сборов на территориях иностранных государств, расходов, связанных с обслуживанием находящихся за пределами территории Российской Федерации воздушных, речных, морских судов и иных транспортных средств таких транспортных организаций и их пассажиров, а также расходов для обеспечения деятельности находящихся за пределами территории Российской Федерации филиалов, представительств и иных подразделений таких транспортных организаций.
3. Иностранная валюта, зачисленная в соответствии с пунктами 1 и 3 части 2 настоящей статьи на счета резидентов или третьих лиц в банках за пределами территории Российской Федерации, должна быть использована в целях исполнения резидентами своих обязательств, предусмотренных соответственно пунктами 1 и 3 части 2 настоящей статьи, либо переведена на счета резидентов, открытые в уполномоченных банках».
3. Рекомендация: Как провести и оформить зачет взаимных требований
Одним из способов расчетов между организациями является зачет взаимных требований (ст. 410 ГК РФ).
Условия проведения взаимозачета
Зачет возможен при одновременном выполнении трех условий.
Во-первых, организации, которые намерены провести взаимозачет, должны иметь друг к другу встречные требования. Это означает, что между ними заключены как минимум два разных договора, в одном из которых организация является дебитором, а в другом – кредитором.
Во-вторых, встречные требования организаций должны быть однородными.
В-третьих, взаимозачет возможен, если срок исполнения встречного однородного требования:
- уже наступил;
- не был указан в договоре;
- был определен моментом востребования.
Если срок исполнения обязательства точно прописан в договоре, то до наступления этой даты хотя бы у одной из сторон сделки зачет взаимных требований невозможен.
Такой порядок следует из положений статьи 410 Гражданского кодекса РФ.*
Ситуация: какие встречные требования признаются однородными для проведения взаимозачета
Условие о том, что взаимозачет возможен в отношении однородных встречных требований, содержится в статье 410 Гражданского кодекса РФ. Однако само понятие «однородное требование» гражданским законодательством не определено.
В пункте 7 приложения к информационному письму Президиума ВАС РФ от 29 декабря 2001 г. № 65 сказано, что законодательство не настаивает на том, чтобы предъявляемое к зачету требование вытекало из того же обязательства или из обязательств одного вида. Из этого следует, что однородными можно признать обязательства, которые связаны с исполнением разных договоров, но предполагающих одинаковый способ их погашения. Например, если договоры купли-продажи и подряда, заключенные между одними и теми же организациями, изначально предполагали денежную форму расчетов, то при соблюдении остальных условий эти организации вправе провести зачет взаимных требований. То есть обязательства покупателя по оплате поставленных ему товаров могут быть зачтены в счет исполнения обязательств заказчика по оплате выполненных для него работ. Если же обязательства организаций по одному договору (например, по договору мены) выражены в натуральных единицах, а по другому (например, по договору возмездного оказания услуг) – в денежной форме, то однородными эти обязательства не признаются.
Также не признаются однородными денежные требования, одно из которых выражено в рублях, а другое – в валюте. Это связано с тем, что иностранная и российская валюта являются самостоятельными видами имущества (ст. 140, 141ГК РФ). К аналогичному выводу пришел суд в постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 1 декабря 1999 г. № Ф08-2593/99.
Следовательно, провести взаимозачет по таким договорам невозможно.
Документальное оформление
Зачет взаимных требований, как и любая хозяйственная операция, должен быть оформлен документально (п. 1 ст. 9 Закона от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ).
Каких-либо особых требований к оформлению взаимозачета гражданское законодательство не предъявляет. В то же время в статье 410 Гражданского кодекса РФ указано, что для проведения взаимозачета достаточно заявления одной из сторон.*
На практике это означает, что погасить встречные требования можно в одностороннем порядке, предварительно известив об этом контрагента в письменном виде. Типовой образец заявления о проведении взаимозачета законодательно не установлен, поэтому его можно составить в произвольной форме.
Сторона, направившая заявление о зачете встречных однородных требований, должна иметь подтверждение, что документ получен контрагентом и у него нет возражений на проведение взаимозачета.
Главбух советует: заявление о проведении взаимозачета контрагенту лучше отправить заказным письмом с уведомлением*. Если при возникновении спора организация не сможет доказать, что контрагент получил это заявление, зачет встречного обязательства может быть признан недействительным (п. 4 информационного письма ВАС РФ от 29 декабря 2001 г. № 65, постановления ФАС Поволжского округа от 28 января 2008 г. № А55-6395/2007, Центрального округа от 31 августа 2006 г. № А23-3149/03Г-10-121, Западно-Сибирского округа от 2 мая 2006 г. № Ф04-1722/2006(21923-А81-10)).
Если инициатор зачета укажет в заявлении конкретную дату, с которой обязательства сторон считаются исполненными, зачет признается состоявшимся с этой даты. Если такая дата не указана, то зачет считается состоявшимся со дня получения заявления контрагентом.
Второй вариант оформления зачета встречных обязательств – составление акта взаимозачета. Акт взаимозачета также не является унифицированным бухгалтерским документом, поэтому он может быть составлен в любой форме с соблюдением требований, предъявляемых к первичным учетным документам бухучета (ст. 9 Закона от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ, постановление ФАС Северо-Западного округа от 21 мая 2007 г. № А05-12882/2006-25). *
Если в акте взаимозачета не указана дата, на которую проводится зачет, моментом взаимного погашения обязательств признается день подписания акта сторонами.
Главбух советует: независимо от того, как оформляется взаимозачет (по заявлению одной из сторон или на основании совместного акта), в составленных документах подробно опишите все обстоятельства проведения зачета*. Отсутствие таких данных может привести к спорам с контрагентом и с налоговой инспекцией.
Подробно отразите в заявлении (акте) следующую информацию:
- какие обязательства сторон погашаются зачетом;
- основания возникновения данных обязательств (со ссылками на подтверждающие документы: договоры, накладные, акты выполненных работ (оказанных услуг), номера выставленных счетов-фактур);
- на какую сумму проводится зачет взаимных требований.
В заявлении (акте) следует отдельно выделить сумму НДС по каждому встречному обязательству. Это позволит организациям, проводившим взаимозачет, правильно отразить данную операцию в бухгалтерском и налоговом учете.
Отсутствие такой информации может привести к возникновению споров, в результате которых организация может понести договорные санкции. Есть примеры судебных решений, которые подтверждают такую позицию (см., например, определение ВАС РФ от 12 ноября 2007 г. № 14790/07,постановление ФАС Волго-Вятского округа от 26 сентября 2007 г. № А11-13478/2006-К1-11/612). Кроме того, неправильное оформление взаимозачета может повлечь за собой и налоговые санкции. Например, при кассовом методе расчета налога на прибыль налоговая инспекция может не признать расходы, задолженность по оплате которых погашена документально не подтвержденным зачетом (п. 3 ст. 273, п. 1 ст. 252 НК РФ).
Частичный зачет
Организация может провести как полный, так и частичный зачет взаимных требований. Полный зачет возможен в том случае, если встречные однородные требования полностью эквивалентны.
Если встречные требования не эквивалентны, зачет может быть проведен на сумму наименьшей задолженности (частичный зачет). В этом случае обязательство, по которому предъявлено наибольшее требование, частично сохраняется, а обязательство, по которому предъявлено меньшее требование, прекращается в полном объеме.*
Пример проведения частичного взаимозачета
ЗАО «Альфа» имеет задолженность перед ОАО «Производственная фирма "Мастер"» по оплате товаров, поставленных по договору купли-продажи. Сумма задолженности – 50 000 руб. (в т. ч. НДС – 7627 руб.). «Мастер» имеет перед «Альфой» встречную задолженность по оплате работ, выполненных по договору подряда. Сумма задолженности – 35 000 руб. (в т. ч. НДС – 5339 руб.). По заявлению «Альфы» стороны приняли решение провести взаимозачет.
После проведения взаимозачета обязательство «Альфы» перед «Мастером» сохраняется в сумме 15 000 руб. (в т. ч. НДС – 2288 руб.). Обязательство «Мастера» перед «Альфой» в сумме 35 000 руб. погашается в полном объеме.
Олег Хороший,
государственный советник налоговой службы РФ III ранга
3. Статья: Почему взаимозачет удобнее и выгоднее бартера
Контрагент пожелал расплатиться по договору не деньгами, а товаром (работой, услугой, имущественным правом). Это не только решает проблему нехватки финансов, но и позволяет обойтись без рискованного в условиях кризиса посредничества банков. Оформить же такие расчеты можно двумя способами – в виде взаимозачета или бартера. Разберемся, какой из них предпочтительнее.
Препятствий для использования в сделках взаимозачета и бартера в 2009 году стало меньше. Ведь главная проблема, из-за которой эти операции были неудобны раньше, наконец-то решена.
Перечислять друг другу НДС отдельными платежными поручениями при товарообменных сделках, взаимозачете и расчетах ценными бумагами с 2009 года не нужно. Требовавший делать это второй абзац пункта 4 статьи 168 Налогового кодекса РФ утратил силу. Не действует с этого года и пункт 2 статьи 172 Налогового кодекса РФ. Напомним, что он разрешал принимать НДС к вычету, лишь если выполнено условие второго абзаца пункта 4 статьи 168.
Правда, в переходный период возможна ситуация, в которой предъявлять НДС к вычету придется по старым правилам. Она возникает, если одна из сторон бартера, взаимозачета или расчетов ценными бумагами приняла полученное по сделке имущество к учету до 31 декабря 2008 года включительно. В этом случае, даже если обязательство по оплате данного имущества погашено в 2009 году, нужно применять прежний порядок.
Теперь проанализируем те особенности взаимозачета и бартера, с которыми бухгалтер может столкнуться в ситуации, когда все операции по сделкам оформлены в 2009 году.
Юридическая сторона вопроса
Рассмотрим юридические особенности двух сделок.
Обмен с помощью взаимозачета предполагает, что стороны заключают два договора. По одному из них компания обязуется поставить контрагенту товары (выполнить работы, оказать услуги, передать имущественные права). А по другому – приобрести у него какие-либо другие товары (работы, услуги, имущественные права). Изначально условия договоров предполагают расчеты деньгами. Но в итоге задолженности погашаются зачетом взаимных обязательств (ст. 410 Гражданского кодекса РФ).
Чтобы провести взаимозачет, достаточно заявления одной из сторон. Но состоявшимся зачет будет считаться, если контрагент подтвердит, что он это заявление получил (п. 4 приложения к информационному письму Президиума ВАС РФ от 29 декабря 2001 г. № 65). Поэтому на практике зачет взаимных обязательств чаще всего оформляют в виде двустороннего акта.
Обратите внимание: решение о взаимозачете может быть принято лишь в отношении встречных и однородных требований. То есть таких, которые вытекают из договоров, предполагающих одинаковый способ погашения обязательств (как правило, деньгами).*
Бартер считают более безопасным
На практике под бартером понимают сделки, в результате которых стороны обмениваются товарами, работами, услугами или имущественными правами. Однако в законодательстве такого понятия, как бартер, не существует. В Гражданском кодексе РФ отдельный вид договора предусмотрен лишь для сделок, в результате которых происходит обмен товарами. Их заключают в виде договоров мены (ст. 567 Гражданского кодекса РФ).
К договорам мены применяются те же правила, что и к договорам купли-продажи. При этом каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который обязуется принять взамен. По умолчанию фигурирующие в договорах мены товары признаются равноценными (ст. 568 Гражданского кодекса РФ). А право собственности на них партнеры получают только после того, как обязательства по передаче имущества будут выполнены обеими сторонами (ст. 570 Гражданского кодекса РФ). Вероятно, именно поэтому в периоды финансовой нестабильности руководство часто предпочитает договоры мены, считая их наиболее безопасными.
Но еще раз подчеркнем: заключить договор мены можно только в отношении товаров, то есть вещей (п. 1 ст. 454 Гражданского кодекса РФ). Если же по условиям соглашения хотя бы одна из сторон выполняет работы (услуги) или передает имущественные права, назвать его договором мены нельзя. С юридической точки зрения такой договор считается смешанным. То есть таким, в котором одновременно присутствуют признаки договора купли-продажи (поставки товаров) и договора выполнения работ (оказания услуг, передачи имущественных прав). Условия о цене и моменте перехода права собственности в таком договоре должны быть прописаны отдельно.
Сложности с оформлением договора могут возникнуть и в ситуации, когда обмен является неравноценным. В этом случае важно грамотно прописать условия, на которых одна из сторон будет погашать разницу в стоимости.*
Бухгалтерский учет
Как показывает практика, в отличие от взаимозачета, при бартере часто возникают специфические ситуации, отразить которые в бухучете бывает непросто.
Взаимозачет не создает проблем с бухучетом
При отгрузке товаров (оказании услуг, выполнении работ, передаче имущественных прав), стоимость которых впоследствии будет решено погасить взаимозачетом, стороны делают обычные проводки по реализации. А зачет взаимных обязательств каждая из них отражает проводкой:
Дебет 60 Кредит 62 (76)
– проведен зачет встречного однородного обязательства.
Обратите внимание: с 2009 года такой зачет возможен на сумму с учетом НДС. Ведь, как мы уже говорили выше, перечислять сумму налога отдельными платежками стороны взаимозачета с 2009 года не должны.
Три сложности с бухучетом бартера
Вот какие проблемы могут возникнуть, если стороны заключили договор мены.
При бартере возникают постоянные разницы. Правила, по которым положено приходовать материально-производственные запасы и основные средства, оплата за которые производится не деньгами, заключаются в следующем. Оценивать такие объекты нужно исходя из стоимости переданных (подлежащих передаче) ценностей. Она принимается равной стоимости аналогичных ценностей в сравнимых обстоятельствах (п. 10 ПБУ 5/01 и п. 11 ПБУ 6/01). В ситуации, когда данный способ применить невозможно, следует ориентироваться на обычную закупочную стоимость. То есть ту, по которой компания приобретает аналогичные ценности в сравнимых обстоятельствах. Способ расчета стоимости для каждого из этих случаев необходимо прописать в учетной политике и раскрыть в пояснительной записке к отчетности (п. 27 ПБУ 5/01, п. 32 ПБУ 6/01).
Соответственно, по таким же правилам в бухучете оценивается и величина оплаты (кредиторской задолженности) за поступившее по бартеру имущество (п. 6.3 ПБУ 10/99).
Теперь о правилах учета бартерной выручки. Отражать ее нужно по стоимости полученного (подлежащего получению) имущества. Эту стоимость следует определять исходя из суммы, в которую компания оценивает аналогичные ценности в сравнимых обстоятельствах. И только если эту стоимость определить невозможно, выручку разрешено оценивать по стоимости реализованных товаров. Эта стоимость равна выручке по аналогичным продажам (п. 6.3 ПБУ 9/99).
Заметим, что для налоговых целей применяется иной подход. Оценивать приобретенное здесь положено по стоимости, которая указана в договоре. При этом, пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен (п. 1 ст. 40 Налогового кодекса РФ). Если же в договоре цена не указана (как нередко бывает при бартере), приходится определять рыночную стоимость имущества и рассчитывать налоги исходя из нее.
Этот же подход применяется в налоговом учете и при оценке выручки, которая получена в натуральной форме (п. 4 ст. 274 Налогового кодекса РФ), а также при расчете налоговой базы по НДС (п. 1 ст. 154 Налогового кодекса РФ).
Как видим, налоговые и бухгалтерские правила учета различаются. Это приводит к тому, что в бухучете могут возникать постоянные разницы (см.пример), которые, в свою очередь, приводят к образованию постоянных налоговых активов или обязательств (п. 4 и 7 ПБУ 18/02).
При неодновременном обмене полученный товар числится за балансом. Стандартный товарообменный договор предполагает, что обе стороны передают друг другу имущество в один день. И после взаимного выполнения своих обязательств одновременно получают права собственности на приобретенные ценности.
Однако на практике сроки поставки товаров по договорам мены совпадают не всегда. Такое случается, во-первых, когда одна из сторон предоставляет товар в установленный договором срок, а вторая нет. Однако к расторжению соглашения эта просрочка не приводит. А во-вторых, условие о несовпадении сроков поставки может быть напрямую прописано в договоре мены.
В этой ситуации сторона, которая получила товар первой, не вправе считать его своей собственностью. Пока не будет исполнено встречное обязательство по поставке, она должна учитывать его на забалансовомсчете 002 «Товарно-материальные ценности, принятые на ответственное хранение». Использовать такое имущество по своему усмотрению компания не может.
Сторона, которая передала товар первой, в свою очередь должна учитывать его на счете 45 «Товары отгруженные». Отразить его на счете 90«Продажи» она сможет, только когда получит от контрагента все причитающееся ей по договору мены. Исключение из этой ситуации возможно, лишь если товарообменный договор предусматривает особые условия перехода права собственности.
Обмен неравноценными товарами создает дополнительные доходы или расходы. Как мы уже говорили выше, передаваемые по договору мены товары по умолчанию считаются равноценными (ст. 568 Гражданского кодекса РФ). Тем не менее нередки случаи, когда стороны указывают в договоре, что стоимость обмениваемых товаров является разной. Вопрос о том, будет ли такой обмен считаться равноценным, участники сделки вправе решить самостоятельно. При этом возможно два варианта.
Первый вариант – стороны указали в договоре, что обмен является неравноценным. В этом случае сторона, передающая товар меньшей стоимости, должна оплатить разницу в ценах (п. 2 ст. 568 Гражданского кодекса РФ). Перечислить необходимую сумму она обязана непосредственно до или после передачи товара (если в договоре не предусмотрен иной порядок). В бухгалтерском учете такие доплаты учитываются так же, как и платежи по обычной купле-продаже, – по дебету счета 51 и кредиту счета 62 у продавца и по кредиту счета 51 и дебету счета 60 – у покупателя.
Второй вариант – стороны не указали в договоре, что обмен является неравноценным. В этом случае применяются правила статьи 568Гражданского кодекса РФ. То есть переданные по договору мены товары считаются равноценными, несмотря на то, что имеют разную стоимость. Законность такой ситуации Президиум Высшего арбитражного суда РФ подтвердил в пункте 7 приложения к информационному письму от 24 сентября 2002 г. № 69. Судьи разъяснили, что равноценность обмена в данном случае заключается в том, что по результатам сделки стороны не имеют по отношению друг к другу никаких взаимных обязательств.(
В данной ситуации в бухучете участников обмена возникают дополнительные доходы или расходы. По нашему мнению, учитывать их следует на соответствующих субсчетах счета 91 «Прочие доходы и расходы».
Налоговые аспекты
По налоговым последствиям обмен товарами (работами, услугами, имущественными правами) с помощью взаимозачета также однозначно предпочтительнее бартера.*
Две налоговые проблемы с бартером
При налогообложении «бартерные» неприятности связаны с рыночной оценкой сделок и с НДС по авансам.*
Налоговики проверяют цены на «рыночность». Делать это им позволяет подпункт 2 пункта 2 статьи 40 Налогового кодекса РФ. Заметим, что в этом пункте упомянуты «товарообменные (бартерные)» операции. Налоговые инспекторы считают, что эта формулировка дает им право контролировать цены не только по договорам мены, но и по сделкам, при которых в обмене участвуют работы, услуги или имущественные права.
По нашему мнению, спорить с этим достаточно сложно. Хотя прецедент подобного спора в арбитражной практике существует (см. постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25 июня 2003 г. № Ф04/2862-809/А27-2003). Сославшись на неоднозначность вышеуказанной формулировки, компании удалось доказать, что подпункт 2 пункта 2 статьи 40 Налогового кодекса РФ распространяется лишь на товарообменные сделки. И все же подчеркнем – данное судебное дело является единичным. Поэтому рассчитывать на приведенные в нем аргументы небезопасно.
Отсюда вывод. Если компания заключает любые бартерные сделки, бухгалтеру имеет смысл следить, чтобы цены по ним в течение непродолжительного времени не отличались от рыночных цен более чем на 20 процентов. Если же отклонение неизбежно, начислять налоги безопаснее исходя из рыночных цен. Тогда вероятность того, что при проверке инспекторы доначислят пени и штрафы, существенно снизится.
В то же время исключить риск полностью практически невозможно. Ведь правила расчета рыночной цены, которые приведены в пунктах 4–11статьи 40 Налогового кодекса РФ, достаточно сложны и запутанны. Поэтому у налоговиков всегда есть возможность заявить, что рыночная цена определена неверно. И применить свой (более выгодный для бюджета) способ расчета.
В этой ситуации отстаивать свою правоту компаниям приходится в суде. Сразу скажем – большинство судебных дел на эту тему в настоящее время решается в пользу налогоплательщиков. Дело в том, что обязанность доказывать, что фирма занизила или завысила цену, возложена на инспекцию. Доказательства же проверяющие зачастую собирают весьма небрежно.
Один из примеров тому – постановление ФАС Волго-Вятского округа от 23 июня 2008 г. № А29-6753/2007. Инспекция доначислила налоги по товарообменной сделке, не проанализировав цены, сложившиеся на рынке идентичных или однородных товаров. Поэтому суд признал ее решение незаконным.
Другой характерный пример можно найти в постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 26 сентября 2007 г. № Ф04-6622/2007(38512-А27-14). Налоговые инспекторы посчитали, что стоимость реализованного по бартеру имущества занижена. И пересчитали цену, применив затратный метод. В суде компания напомнила налоговикам, что применять этот метод разрешено, лишь если нет возможности использовать метод цены идентичных (однородных) товаров или метод цены последующей реализации. При этом инспекция должна подтвердить, что официальная информация об идентичных (однородных) товарах или сделках с такими товарами отсутствует. Поскольку инспекция необходимые доказательства не привела, суд ее претензии отклонил.
С полученного по бартеру надо платить «авансовый» НДС. Речь идет о ситуации, когда при бартерной сделке компания получила от контрагента товар (работу, услугу, имущественное право) раньше, чем выполнила свое обязательство. В этом случае налоговые инспекторы требуют начислить и уплатить в бюджет НДС с предоплаты в счет предстоящих поставок. При этом они ссылаются на пункт 1 статьи 154 и подпункт 2 пункта 1 статьи 167 Налогового кодекса РФ. Из них следует, что налоговая база по НДС определяется в том числе в день поступления предоплаты. Причем кодекс не уточняет, что предоплата обязательно должна быть внесена деньгами.
Судебная практика на эту тему в настоящее время отсутствует. Поэтому безопаснее руководствоваться позицией налоговиков. То есть, получив товар (работу, услугу, имущественное право) по бартеру до выполнения встречного обязательства, начислить НДС с аванса и выставить счет-фактуру.*
Но учтите: принять к вычету НДС по счету-фактуре на «бартерный» аванс покупатель не сможет. Сделать это ему не позволит формулировка пункта 12 статьи 171 Налогового кодекса РФ. Он разрешает предъявлять к вычету лишь НДС с предоплаты, перечисленной деньгами.
Если же вы готовы доказывать, что предоплаты при бартере не бывает, примите к сведению следующие аргументы. «Досрочно» приняв товар по договору мены, право собственности на него компания не получает. До тех пор, пока в свою очередь не передаст поставщику свою продукцию (ст. 570 Гражданского кодекса РФ). Исключение из этого правила возможно, только если в договоре предусмотрен особый порядок перехода права собственности.
По нашему мнению, говорить о предоплате в этой ситуации некорректно. Ведь не будучи собственником полученного имущества, использовать его в своей деятельности компания не может. А значит, заплатить налог на добавленную стоимость компания может только за счет собственных денег. Тогда как кодекс предписывает платить налог из средств, полученных от контрагента.
Взаимозачет не создает налоговых проблем
Единственное, чего следует опасаться при взаимозачете – это того, что при проверке налоговые инспекторы «приравняют» взаимозачет к бартеру. То есть заявят, что документальное оформление сделки не соответствует ее реальному содержанию. И применят к ней те или иные нормы, касающиеся бартера (см. выше). Чтобы избежать подобных претензий, мы советуем подписывать встречные договоры купли-продажи разными датами. А по возможности и вовсе разбивать их на несколько договоров с отличающимися суммами, датами и сроками выполнения обязательств.
Если же инспекторы все-таки придерутся, придется напомнить им о том, что их позиция не соответствует требованиям закона. Дело в том, что с гражданско-правовой точки зрения компании свободны в выборе формы договора. То есть организация вправе решить сама, будет ли она заключать договор мены или проводить зачет взаимных требований по встречным контрактам.*
Как платить НДС, если одна из сторон бартера, взаимозачета или расчетов ценными бумагами приняла имущество к учету до 31 декабря 2008 года включительно, читайте в журнале «Главбух» № 2, 2009.
Галина Соколова,
ведущий эксперт журнала «Главбух»
С. Шириков,
старший аудитор консалтинговой группы «Михайлов и Партнеры»
Журнал «Главбух» № 3, Январь 2009
5. Постановление ФАС Поволжского округа от 17.11.2011 N А12-4228/2011
«общество с ограниченной ответственностью "Волгоэнергострой" (далее - ООО "Волгоэнергострой", общество) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением к Территориальному Управлению Федеральной службы финансово-бюджетного надзора по Волгоградской области (далее - административный орган) об оспаривании постановления N 18-11/36П от 09.03.2011 о привлечении к административной ответственности по части 4 статьи 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).
Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 01.06.2011 в удовлетворении заявленных требований отказано.
Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2011 решение суда оставлено без изменения.
В кассационной жалобе общество просит обжалуемые судебные акты отменить как принятые с нарушением норм материального и процессуального права.
Проверив законность решения Арбитражного суда Волгоградской области от 01.06.2011 и постановления Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2011 в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд кассационной инстанции не находит оснований для их отмены исходя из следующего.
Как усматривается из материалов дела, административным органом проведена проверка соблюдения обществом требований валютного законодательства Российской Федерации.
Проверкой установлено, что между обществом и ЗАК ОО "Америко Интернешенел Лимитед", Соединенное Королевство (далее - подрядчик), заключен договор субподряда от 01.07.2008 N 01/07.
Общество выполнило для подрядчика работы на сумму 85 898 763,76 рублей.
Пунктом 4.4 данного договора предусмотрено, что оплата выполненных и принятых подрядчиком работ осуществляется в течение 30 дней, следующих за датой получения счета, на основании подписанного уполномоченными представителями сторон акта о приемке выполненных работ и иных документов.
Согласно акту о приемке выполненных работ 06.11.2009 N 9, работы выполнены на сумму 27 134 174,79 рублей, указанные работы подлежали о плате в срок до 11.03.2010.
Счет на оплату указанных работ был направлен электронной почтой 25.01.2010.
В счет оплаты работ нерезидент платежным поручением от 05.04.2010 N 8 перечислил денежные средства в сумме 24 492 075,36 рублей.
На основании заключенного между сторонами соглашения о зачете взаимных требований от 12.04.2010 нерезидент погасил задолженность общества за приобретенные горюче-смазочные материалы в сумме 2 642 099,43 рублей в счет оплаты выполненных работ по указанному договору.*
Однако, задолженность по взаимным расчетам в рамках данного договора субподряда между сторонами по бухгалтерскому учету не числится.
По данному факту в отношении общества составлен протокол N 18-11/36П об административном правонарушении, выразившемся в нарушении положений части 2 статьи 19 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Федеральный закон N 173-ФЗ), вынесено постановление от 09.03.2011 N 18-11/36П о привлечении общества к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 15.25 КоАП РФ, в виде взыскания штрафа в размере 1 981 574 рубля.
Не согласившись с вынесенным постановлением, общество оспорило его в арбитражном суде.
Кассационная инстанция считает, что суды первой и апелляционной инстанций обоснованно отказали в удовлетворении заявленных требований в силу следующего.
Частью 4 статьи 15.25 КоАП РФ установлена ответственность за невыполнение резидентом в установленный срок обязанности по получению на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающихся за переданные нерезидентам товары, выполненные для нерезидентов работы, оказанные нерезидентам услуги либо за переданные нерезидентам информацию или результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них в виде наложения административного штрафа на должностных лиц и юридических лиц в размере от трех четвертых до одного размера суммы денежных средств, не зачисленных на счета в уполномоченных банках.
В силу пункта 1 части 1 статьи 19 Федерального закона N 173-ФЗ при осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты, если иное не предусмотрено указанным Законом, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.
В силу части 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
Частью 2 статьи 19 Федерального закона N 173-ФЗ предусматриваются случаи проведения зачета встречных требований, при этом запрещено проведение взаимозачета, в результате которого происходит незачисление денег за переданные товары, услуги на счет резидента.
В нарушение указанной нормы стороны провели зачет взаимных встречных обязательств по оплате в сумме 2 642 099,43 рублей без зачисления ее на банковский счет общества, что является нарушением правил валютного регулирования.
Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ).
Определением Конституционного Суда Российской Федерации от 19.05.2009 N 572-О-О разъяснено, что пункт 1 части 1 статьи 19 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ и часть 4 статьи 15.25 КоАП РФ во взаимосвязи с положениями статьи 1.5 "Презумпция невиновности" и части 2 статьи 2.1 АПК РФ, предполагают наличие вины юридического лица для привлечения его к административной ответственности за нарушение правил валютного регулирования, выразившейся в непринятии необходимых, разумных и достаточных мер для обеспечения репатриации валютной выручки на каждой стадии (подготовки, заключения, исполнения) договора и взыскания задолженности, а также позволяют судам общей юрисдикции и арбитражным судам назначить наказание, соразмерное содеянному, поскольку устанавливают дифференцированный по размеру штраф с определением его минимального и максимального пределов, при том, что сам размер исчисляется в зависимости от суммы денежных средств, не зачисленных на счета в уполномоченных банках, не могут рассматриваться как нарушающие конституционные права заявителя. Установление же того, имелась ли у юридического лица возможность для соблюдения норм и правил, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, и были ли приняты все зависящие от него меры по их соблюдению, а также проверка фактов, свидетельствующих о наличии его вины или ее отсутствии, и определение характера совершенного им административного правонарушения, связаны с исследованием фактических обстоятельств дела, что является прерогативой соответствующих судов.
По настоящему делу судами установлено, что обществом не были приняты все зависящие от него меры по соблюдению требований валютного законодательства.
Довод о том, что обществом приняты все необходимые меры для обеспечения репатриации выручки, направив должнику письмо с требованием возврата выручки и командировав к нему своего работника, является несостоятельным.
Подписав соглашение от 12.04.2010 о зачете взаимных требований, который исключил зачисление причитающихся по внешнеторговому контракту денег на счет резидента, Общество тем самым исключило возможность обеспечения репатриации выручки.
Вместе с тем, довод общества об отсутствии состава административного правонарушения в связи с тем, что оплата иностранным партнером материалов, необходимых для исполнения заказа имеет компенсационный характер и должна производиться с учетом фактически понесенных обществом расходов, нерезидент не должен оплачивать стоимость поставленных им ранее и не оплаченных заявителем материалов, поскольку последний не понес расходов по их приобретению, является необоснованным.
Общество утверждает об отсутствии перед ним долга со стороны нерезидента и отсутствии в связи с этим необходимости репатриации выручки.
Однако данное утверждение опровергается заключенным между обществом и иностранным партнером соглашением о зачете взаимных требований, которым подлежавшая репатриации выручка была зачтена в счет задолженности общества за приобретенные горюче-смазочные материалы.
Зачет взаимных требований действительно не противоречит положениям статьи 411 Гражданского кодекса Российской Федерации.
В данном случае объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 15.25 КоАП РФ, составляет не производство такого зачета с нарушением правил статьи 19 Федерального закона N 173-ФЗ, а непринятие резидентом мер к получению на свои банковские счета причитающейся от нерезидента валюты, что выразилось в создании резидентом препятствия к репатриации выручки заключением соглашения о зачете взаимных требований.*
При таких обстоятельствах у суда кассационной инстанции отсутствуют основания для удовлетворения кассационной жалобы.»