В данной ситуации присоединяемые организации при ликвидации в форме присоединения составляют передаточный акт, в соответствии с которым передается все имущество (в том числе и основные средства). Следовательно, передача основных средств оформляется передаточным актом. Движимое имущество, принятое на учет в качестве ОС после 1 января 2013 года, не признается объектом налогообложения по налогу на имущество организаций. Соответственно принятое после 1 января 2013 года на учет имущество по передаточному акту не облагается налогом на имущество.
При реорганизации компании в форме присоединения сотрудника об этом нужно заблаговременно предупредить. Трудовой договор при этом остается в силе. В трудовой книжке нужно указать сведения о реорганизации компании. Если работник согласен работать в реорганизованной компании и при этом остается на прежней должности, то в трудовой книжке никакие записи не делаются. Если трудовая функция работника изменяется, то в трудовую книжку после записи о реорганизации компании вносится запись о переводе на новую должность. Образец заполнения трудовой книжки приведен в статье №3.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух
1. Статья: Бухгалтерские хлопоты при реорганизации компании
Реорганизация в бухучете
Бухгалтерскую отчетность нужно составлять в соответствии с Методическими указаниями, утвержденными приказом Минфина России от 20 мая 2003 г. № 44н. Они предназначены для всех случаев реорганизации, кроме приватизации государственных и муниципальных учреждений.
Какие документы нужно оформить. При слиянии, присоединении и преобразовании компаний составляют передаточный акт. Выход из компании и разделение предприятия требуют разделительного баланса. Приложениями к передаточному акту или разделительному балансу являются:
акты инвентаризации имущества и обязательств реорганизуемых компаний;
бухгалтерская отчетность всех организаций;
документы по передаваемым основным средствам, товарно-материальным ценностям и другому имуществу;
расшифровки дебиторской и кредиторской задолженности;
уведомления о реорганизации компании, направленные ее партнерам;
справки о том, что записи о реорганизации внесены в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ).
При этом учредители компании должны указать в решении о реорганизации, каким способом будут оценивать имущество и обязательства.
Для оценки имущества можно использовать один из следующих способов: по остаточной или текущей рыночной стоимости, по фактической стоимости материально-производственных запасов, по первоначальной стоимости финансовых вложений и т. д.
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
Рассчитанная одним из этих способов стоимость имущества указывается в передаточном акте (разделительном балансе) компании.*
Екатерина Бессонова, эксперт журнала «Главбух»
Журнал «Главбух», № 14, июль 2008
2. Статья: План действий для тех, кто решил реорганизовать свой бизнес в форме присоединения
Шаг № 1 Оформите решение о реорганизации
Итак, в присоединении участвуют как минимум две компании. Вы и та фирма, в которую вы вливаетесь. И вначале главное — оформить обоюдное согласие фирм на данную процедуру в письменном виде. Для этого заключите договор о присоединении, после чего каждая компания, участвующая в реорганизации, должна утвердить его у себя на общем собрании учредителей. По результатам общего собрания каждое юридическое лицо оформляет решение о реорганизации. А вы — присоединяемая организация, помимо договора и решения, составляете и подписываете еще один документ — передаточный акт. Данный порядок предусмотрен пунктом 2 статьи 53 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14ФЗ).
Обратите внимание
Учредители присоединяемой организации наряду с договором о присоединении и решением о реорганизации утверждают передаточный акт.
На заметку
Как составить документы, инициирующие присоединение
1. Договор о присоединении. Прежде всего в договоре укажите форму реорганизации (присоединение) и ее сроки. Затем определитесь, как вы будете передавать свое имущество, а присоединяющая организация принимать его. Заметьте, активы не обязательно переводить по балансовой (остаточной) стоимости, возможна и рыночная оценка. А вот обязательства передавайте по их подлинной стоимости. Также в договоре пропишите норму о том, как вы будете проводить инвентаризацию имущества перед его передачей. Важно указать и то, каким будет уставный капитал присоединяющей компании и что делать с чистой прибылью фирм. Все эти нормы предусмотрены пунктом 3 Указаний № 44н.
2. Передаточный акт. Данный документ составляете только вы. Для присоединяющей организации необходимости в оформлении акта нет, поскольку она ничего не передает, а только принимает. Типовой формы акта не существует. Поэтому составьте его в произвольной форме. Укажите в акте имущество, а также обязательства, которые вы передаете, по всем активам и обязательствам приведите в акте стоимостную оценку. Либо приложите к акту бухгалтерский баланс. Передать имущество и обязательства без оценки их стоимости не получится. Кстати, акт могут сопровождать описи инвентаризации, сверки задолженностей и даже первичные документы (п. 4 Указаний № 44н). Заметьте, все данные в акте должны быть приведены по состоянию на дату его составления.
После того как каждая из организаций проведет собрание учредителей, может понадобиться еще одно собрание — совместное, на котором будут присутствовать учредители уже обеих организаций. Это необходимо, если будут вноситься изменения и дополнения в устав общества, к которому вы присоединяетесь. Решение такого собрания также оформляется протоколом (п. 3 ст. 53 Закона № 14ФЗ).*
А.А. Андреева, эксперт журнала «Упрощенка»
Журнал «Упрощенка», № 2, февраль 2013
3. Статья: Реорганизация компании: присоединение и слияние
Ответ на этот вопрос зависит от того, какие уточнения вносятся в декларацию по налогу на имущество (транспортному или земельному налогу).
Организация обязана подать уточненную налоговую декларацию, если в ранее сданной декларации она обнаружила неточности или ошибки, которые повлекли за собой занижение налоговой базы и неполную уплату налога в бюджет (п. 1 ст. 81 НК РФ).
Сумма налога на имущество (транспортного и земельного налогов) включается в состав прочих расходов и уменьшает налогооблагаемую прибыль в том периоде, в котором этот налог был начислен (если организация применяет метод начисления) или уплачен в бюджет (если организация применяет кассовый метод). Это следует из положений подпункта 1 пункта 1 статьи 264, подпункта 1 пункта 7 статьи 272 и подпункта 3 пункта 3 статьи 273 Налогового кодекса РФ.
Расходы в виде налогов и сборов, начисленных по действующему законодательству, отражаются в составе косвенных расходов по строке 041 приложения 2 к листу 02 декларации по налогу на прибыль, форма которой утверждена приказом ФНС России от 22 марта 2012 г. № ММВ-7-3/174.
Так или иначе, но налог на имущество и другие налоги, уменьшающие налогооблагаемую прибыль, влияют на сумму налога на прибыль, подлежащую уплате в бюджет по итогам отчетного (налогового) периода.
Существует три варианта уточнений, которые вносятся в налоговые декларации:
- уменьшающие налоговую базу и сумму налоговых обязательств перед бюджетом (например, если в первоначальной декларации по налогу на имущество среднегодовая стоимость имущества, облагаемого налогом, была завышена);
- увеличивающие налоговую базу и сумму налоговых обязательств перед бюджетом (например, если в первоначальной декларации по транспортному налогу не были учтены какие-либо объекты налогообложения);
- не затрагивающие налоговую базу и сумму налоговых обязательств перед бюджетом (например, если уточняются показатели, отраженные в справочных разделах).
В первом случае расходы, отраженные в декларации по налогу на прибыль, оказываются завышенными, а сумма налога на прибыль, подлежащая уплате в бюджет, – заниженной. В такой ситуации организация обязана сдать уточненную декларацию по налогу на прибыль (п. 1 ст. 81 НК РФ). Более того, налоговая инспекция вправе письменно потребовать от организации представления такой декларации, если эта обязанность не была исполнена одновременно с подачей уточненной декларации по налогу на имущество (транспортному налогу, земельному налогу). Отказ от исполнения этого требования может повлечь за собой административную ответственность, предусмотренную частью 1 статьи 19.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях (предупреждение или наложение штрафа на должностных лиц в размере от 2000 до 4000 руб.). Об этом сказано в письме ФНС России от 8 декабря 2011 г. № АС-4-2/20776.
Главбух советует: по мнению Президиума ВАС РФ, при определенных условиях организация может не представлять уточненные декларации по налогу на прибыль, если в уточненных декларациях по налогу на имущество, транспортному или земельному налогам отражено уменьшение налоговых обязательств.
Организация не обязана подавать уточненные декларации по налогу на прибыль, если суммы налога на имущество (транспортного или земельного налогов) были уменьшены при следующих обстоятельствах:
- организация подала уточненную декларацию на уменьшение налога;
- налог был начислен в излишнем размере;
- завышенный налог был фактически перечислен в бюджет.
В постановлении от 17 января 2012 г. № 10077/11 Президиум ВАС РФ указал, что занижение налогооблагаемой прибыли, которое возникает в таких условиях, нельзя квалифицировать как ошибки, о которых говорится в пункте 1 статьи 54 Налогового кодекса РФ. Поэтому за периоды, истекшие до уменьшения обязательств по налогам, которые учитываются в составе расходов, подавать уточненные декларации по налогу на прибыль не требуется. В рассматриваемой ситуации корректировку налоговой базы по налогу на прибыль нужно производить в том периоде, в котором подаются уточненные декларации по завышенным налогам. При этом суммы завышения должны быть включены в состав внереализационных доходов, перечень которых открыт (ст. 250 НК РФ).
Следует отметить, что, принимая такое решение, Президиум ВАС РФ отменил решения трех нижестоящих инстанций. По сути постановление от 17 января 2012 г. № 10077/11 является прецедентным. В нем сказано, что ранее принятые судебные акты по аналогичным делам могут быть пересмотрены на основании пункта 5 части 3 статьи 311 Арбитражного процессуального кодекса РФ (по вновь открывшимся обстоятельствам).
Во втором случае расходы, отраженные в декларации по налогу на прибыль, оказываются заниженными, а сумма налога на прибыль, подлежащая уплате в бюджет, – завышенной. В такой ситуации организация вправе, но не обязана подавать уточненную декларацию (абз. 3 п. 1 ст. 54, абз. 2 п. 1 ст. 81 НК РФ).
В третьем случае ни расходы, отраженные в декларации по налогу на прибыль, ни сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, не меняются. Поэтому подавать уточненную декларацию не нужно.
Налог на имущество (транспортный или земельный налог) может быть доначислен по результатам налоговой проверки, в ходе которой в том числе проверялся налог на прибыль. По мнению ФНС России, в такой ситуации организация должна подать уточненную декларацию по налогу на прибыль и самостоятельно скорректировать свои обязательства перед бюджетом (письмо от 29 августа 2011 г. № АС-4-2/14018). Свою позицию представители налоговой службы обосновывают тем, что форма решения, которое выносится по итогам проверки, не позволяет отразить в ней сумму налога на прибыль, уменьшенную в связи с доначислением других налогов. В нем можно отразить лишь предложение о представлении уточненной декларации.
Некоторые суды признают такой подход неправомерным. Они считают, что при доначислении налогов, которые включаются в состав расходов, инспекция должна самостоятельно скорректировать обязательства организации по налогу на прибыль и отразить их во внутреннем учете (в карточке лицевого счета) (см., например, определение ВАС РФ от 2 октября 2008 г. № 12349/08, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 9 августа 2011 г. № А27-14687/2010, Волго-Вятского округа от 6 июня 2008 г. № А31-436/2008-26, Северо-Западного округа от 17 января 2008 г. № А26-3723/2007).
Трудовой договор при реорганизации в форме слияния или присоединения
При реорганизации компании в форме слияния или присоединения сохраняет силу трудовой договор (ст. 56 ТК РФ) с обусловленной трудовой функцией (работой по определенной специальности, квалификации или должности) (ст. 15 ТК РФ). При этом трудовые отношения с работниками:
Соответственно у сотрудников сохраняется и стаж работы, дающий право на очередной оплачиваемый отпуск (ст. 121 ТК РФ)
- продолжаются с их согласия в новой (реорганизованной) компании (ч. 5 ст. 75 ТК РФ);*
- прекращаются, если работники не согласны продолжать трудовую деятельность в новой, с их точки зрения, организации (в том числе с новым директором и главбухом). В рассматриваемом случае считается, что трудовой договор прекращается по инициативе работника, но по специальному основанию, предусмотренному пунктом 6 части 1 статьи 77 ТК РФ (отказ от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации, с изменением подведомственности (подчиненности) организации либо ее реорганизацией) (Определение Конституционного суда РФ от 29.01.2009 № 24-О-О). При этом от сторон трудового договора не требуется предварительного уведомления (извещения) второй стороны о принятом решении, получения ее согласия и т. п. Не предусмотрена в связи с увольнением по данному основанию и выплата выходных пособий, поскольку работник принял решение расторгнуть трудовой договор по собственному желанию.
Согласно статье 75 ТК РФ прекращение трудового договора в связи с отказом от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации может быть произведено только новым собственником организации (Определение Верховного суда РФ от 03.09.2009 № 74-В09-4).
Гарантия стабильного положения работника
Часть 5 статьи 75 ТК РФ носит гарантийный характер, она направлена на обеспечение работнику возможности при реорганизации юридического лица продолжать трудовую деятельность по должности (профессии, специальности), обусловленной трудовым договором, то есть на сохранение трудовых отношений, что гарантирует стабильность правового положения работника в условиях изменения правового статуса работодателя (Определение Конституционного Суда РФ от 29.01.2009 № 24-О-О)*
Выплаты временно не работающим сотрудникам (находящимся в отпуске по уходу за ребенком, получающим пособие по временной нетрудоспособности и т. д.) производятся в обычном порядке — до даты реорганизации — реорганизуемой организацией, после этой даты — реорганизованной организацией
Штатное расписание. Штатное расписание, как правило, изменяется, в него могут вводиться новые структурные подразделения, должности, отдельные должности могут из него исключаться.
В новом штатном расписании образованной в результате реорганизации компании должность работника:
- может быть сохранена (при этом оснований для увольнения работника по сокращению штата не имеется). В этом случае изменяются условия трудового договора (адрес организации), о чем работник не позднее чем за два месяца должен быть извещен в письменной форме новым работодателем (ч. 1, 2 ст. 74 ТК РФ). Если он согласен с такими изменениями, трудовые отношения с ним продолжаются. Если нет — трудовой договор расторгается по инициативе работника (ч. 6 ст. 75 ТК РФ);
- может дублироваться (например, когда работники присоединяемой организации занимают такие же должности, что и работники присоединяющейся организации). В этом случае новый работодатель вправе произвести сокращение численности (штата) (ч. 4 ст. 75 ТК РФ).
- если новый работодатель не может предоставить работу, то происходит простой по вине работодателя. Вины работников в этом нет.
Уведомление работника о реорганизации юридического лица
Процедура извещения работника о готовящейся реорганизации Трудовым кодексом не установлена, поэтому работодатель может уведомить работника об этом событии в любой момент. Но учитывая, что реорганизация — довольно протяженная по времени процедура, рекомендуем сделать это заблаговременно.
Образец уведомления приведен ниже.*
Образец 1 Образец уведомления работника о реорганизации компании
Не имеется оснований для выплаты компенсации за неиспользованный отпуск в период работы в реорганизованной компании ООО «Аватон» в момент прекращения деятельности компании и внесения записи в трудовые книжки о реорганизации.*
Запись в трудовой книжке
Инструкция по заполнению трудовых книжек (приложение № 1 к постановлению Минтруда России от 10.10.2003 № 69) не регулирует порядок внесения в трудовые книжки записей в случае реорганизации компании.
На наш взгляд, порядок действий должен быть следующим.
Запись о реорганизации компании делается в трудовых книжках всех работников, например в разделе 3 «Сведения о работе» указывается: «Общество с ограниченной ответственностью “Аватон” реорганизовано путем присоединения к обществу с ограниченной ответственностью “Вавилон”».
В графе 4 проставляется основание реорганизации — приказ (распоряжение) или иное решение работодателя, его дата и номер.
Если работники согласны работать в реорганизованной компании и при этом они остаются на прежних должностях, то в трудовых книжках никакие записи не делаются.
Если трудовая функция работника изменяется, то в трудовую книжку после записи о реорганизации компании вносится запись о переводе на новую должность.*
Если работник не согласен трудиться в новой компании, то он вправе подать заявление об увольнении как прежнему работодателю (до реорганизации), так и новому.
Трудовые отношения новым работодателем могут быть расторгнуты с работником на основании:
- пункта 6 статьи 77 ТК РФ в связи с нежеланием работать в реорганизованной компании, поскольку изменяются существенные условия трудового договора (например, компания изменила адрес, сферу деятельности, условия труда);
- пункта 3 статьи 77 ТК РФ по инициативе работника.
В последний день работы:
- работнику выдается трудовая книжка (ч. 4 ст. 84.1 ТК РФ);
- с ним производится полный расчет — выплата всех сумм, причитающихся от работодателя (ч. 4ст. 84.1 и 140 ТК РФ).
Образец записи в трудовую книжку работника, если он отказывается работать в связи с изменением существенных условий труда, обусловленных реорганизацией, приведен ниже.
Образец 2 Образец записи об увольнении в трудовой книжке до реорганизации
А.Г. Кипор, налоговый консультант
Журнал «Зарплата» № 6,Май 2013
4. Статья: Реорганизация компании позволит не платить налог на имущество
Реорганизация компании позволит избежать уплаты налога на движимое имущество, если реорганизация произошла после 1 января 2013 года. В пользу этого свидетельствует письмо Минфина России от 03.04.13 № 03-05-05-01/10876.
В письме ведомство высказывается об отсутствии оснований для налогообложения движимого имущества, принятого обществом на учет после 1 января 2013 года по передаточному акту подлежащего приватизации ГУП. Однако очевидно, что данную позицию можно распространить и на иное движимое имущество, переданное от реорганизованной компании правопреемнику в результате любой реорганизации. В рассматриваемом случае ГУП было реорганизовано в форме преобразования в ООО (подп. 1.1 п. 1 ст. 13 Федерального закона от 21.12.01 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества»).
При подготовке бухгалтерской отчетности Минфин России рекомендовал обществу руководствоваться Методическими указаниями по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций (утв. приказом Минфина России от 20.05.03 № 44н). В соответствии с ними организация, возникшая в результате реорганизации в форме преобразования, с даты регистрации в реестре составляет бухотчетность как новое юридическое лицо. При этом переносятся показатели из заключительной бухгалтерской отчетности реорганизуемой организации. Движимое имущество, принятое на учет в качестве ОС после 1 января 2013 года, не признается объектом налогообложения по налогу на имущество организаций. Соответственно принятое после 1 января 2013 года на учет имущество по передаточному акту не облагается налогом на имущество.
С.Б. Соловьев, налоговый консультант: «Логика Минфина понятна, она основана на действующем законодательстве и не вызывает вопросов. Освобождение от обязанности уплачивать налог на имущество в отношении движимого имущества в таких случаях служит приятным дополнением для организаций, планирующих проведение реорганизации в ближайшем будущем. Но с точки зрения задач налоговой оптимизации такое решение, думаю, может оказаться выгодным лишь в редких случаях. Слишком больших временных, административных и финансовых затрат потребует его реализация. Поэтому для начала нужно сравнить такие затраты с суммой потенциальной налоговой экономии. И, конечно, налогоплательщикам нужно будет показать наличие иных экономических причин для проведения реорганизации, помимо налоговых».*