В данном случае следует заключить соглашение об отступном. Порядок заключения такого соглашения приведен в полном ответе в рекомендации «Как прекратить обязательство выплатой отступного».
Передача материалов по соглашению об отступном признается реализацией. Поэтому данная операция облагается НДС. Оценка имущества, предоставляемого в качестве отступного, устанавливается по соглашению сторон. Иными словами, в рассматриваемой ситуации доход организации, предоставляющей отступное, определяется как стоимость переданного имущества, указанная в соглашении об отступном. Исходя из этой суммы необходимо рассчитать НДС. При этом используется расчетная ставка 18/118. На сумму НДС необходимо выставить счет-фактуру.
НДС по полученному имуществу кредитор может принять к вычету на основании счета-фактуры, выставленного компанией-должником.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух
1. Рекомендация: Как прекратить обязательство выплатой отступного
Иногда должник не способен исполнить свое обязательство. В этом случае он может по соглашению с кредитором предоставить взамен исполнения отступное (ст. 409 ГК РФ). Такая форма прекращения обязательства может быть выгодна должнику. Он получает отсрочку и возможность удовлетворить требования кредитора приемлемым для себя способом. Чтобы прекратить обязательство отступным, сторонам необходимо заключить отдельное соглашение.
Форма соглашения об отступном
Соглашение об отступном, как и любая другая сделка юридического лица, должно быть совершено в простой письменной форме (подп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ).
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
Специальные требования к форме сделок на отступное не распространяются (постановление Президиума ВАС РФ от 25 сентября 2007 г. № 7134/07). Например, соглашение о предоставлении недвижимого имущества в качестве отступного не требует государственной регистрации. Однако переход права собственности на такое имущество следует зарегистрировать в установленном законом порядке (п. 15 информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. № 59 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним"»).
Содержание соглашения об отступном
Соглашение об отступном должно включать сведения о предмете соглашения, порядке, размерах и сроках передачи отступного.
Прежде всего необходимо четко указать, какое именно обязательство стороны намереваются прекратить отступным (например, перечислить реквизиты договора), и что именно будет передано как отступное.
В качестве отступного могут выступать деньги, ценные бумаги, другое имущество: недвижимость, транспортные средства, товары и т. п. При этом в соглашении необходимо максимально идентифицировать предмет отступного, то есть указать его наименование, качественные и количественные характеристики. Закон не дает исчерпывающего перечня обязательств, которые могут явиться отступным.*Это значит, что отступным может быть и обязательство выполнить работу, оказать услугу.
Определяя порядок передачи отступного, стороны устанавливают, какие действия должнику следует совершить и какие документы передать, чтобы кредитор смог принять уплачиваемые деньги или передаваемое имущество.
Стороны сами решают, какой размер отступного их удовлетворит: больший, меньший или равный величине обязательства.*
Когда размер отступного больше, чем размер основного обязательства, существует риск возникновения налоговых споров. Налоговые органы могут предъявить претензии к кредитору из-за неправомерного уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль.*
Если размер отступного меньше размера основного обязательства, то во избежание споров с контрагентом в соглашении надо четко указать, полностью или частично прекращается обязательство.* Впрочем, даже если разногласия возникнут, суды обычно выносят решение в пользу должника. Когда не удается установить волю сторон прямо или путем толкования условий соглашения, суд будет считать обязательство прекращенным полностью. Такое разъяснение содержится в пункте 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – информационное письмо № 102, действует в части, не противоречащей постановлению Президиума ВАС РФ от 12 июля 2011 г. № 17389/10). И суды продолжают руководствоваться этим правилом.
Должник по согласованию с кредитором передает отступное полностью или по частям.
В соглашении необходимо оговорить срок, в течение которого отступное будет передано. С момента заключения соглашения и до истечения такого срока должнику дается отсрочка исполнения основного обязательства. Кредитор не вправе требовать исполнения основного обязательства, пока не истечет срок предоставления отступного (п. 2 информационного письма № 102). Только после этого кредитор сможет обратиться к должнику с требованием (или в суд с иском) о взыскании по основному обязательству.
Дополнительно в соглашение об отступном можно включать любые иные условия, которые стороны сочтут важными для себя.
В некоторых случаях закон устанавливает специальные требования, которые необходимо соблюдать при заключении соглашения об отступном. Это касается исполнения требований о преимущественном праве:
- при покупке доли в праве общей долевой собственности (ст. 250 ГК РФ, п. 7 информационного письма № 102);
- при покупке доли в уставном капитале ООО (п. 4 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);
- при покупке акций ЗАО (п. 3 ст. 7 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
Прекращение основного обязательства
Достижение сторонами соглашения об отступном еще не прекращает основное обязательство. Это значит, что должнику нужно предоставить кредитору взамен исполнения отступное. Только тогда обязательство будет считаться прекращенным (п. 1 информационного письма № 102).
Важно помнить, что начисление неустойки, предусмотренной основным обязательством, не прекращается заключением соглашения об отступном. Ведь основное обязательство прекратится лишь после предоставления отступного. Это значит, что в случае непредставления отступного кредитор будет вправе требовать уплаты неустойки, начисленной за все время просрочки исполнения, включая и срок, установленный для предоставления отступного. Тот факт, что в течение срока, установленного для предоставления отступного, кредитор не вправе предъявить требование об исполнении первоначального обязательства, в данном случае значения не имеет.
Вместе с тем, предоставление отступного прекращает все обязательства должника перед кредитором. Исключение составляет случай, когда стороны договорились в соглашении об ином* (п. 3 информационного письма № 102). Например, стороны могут указать, что передача отступного не покрывает проценты по кредиту, договорную неустойку и т. п.
Александр Крюков
кандидат юридических наук, заместитель председателя Арбитражного суда Свердловской области, магистр частного права
Мария Комарова
ведущий эксперт ЮСС «Система Юрист», кандидат юридических наук
Виталий Дианов
кандидат юридических наук, старший юрист Goltsblat BLP
2. Ситуация: Нужно ли платить НДС, если организация получила деньги по договору займа, а возвращает долг основными средствами
Да, нужно.
Возвращая заем основными средствами, организация погашает свое долговое обязательство с помощью отступного. Такой вывод можно сделать из статьи 409 Гражданского кодекса РФ. Передача товаров (материалов) по соглашению о предоставлении отступного считается реализацией. Поэтому данная операция облагается НДС* (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). Арбитражная практика подтверждает правомерность этого вывода (см., например, постановления ФАС Поволжского округа от 13 июня 2012 г. № А65-18274/2011, Московского округа от 29 сентября 2011 г. № А40-102796/2010).
Андрей Кизимов, заместитель директора департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России
3. Статья: Выплата отступного при отказе от договора
Налогообложение доходов
Следующий нюанс заключается в том, что в случае передачи в качестве отступного имущества или имущественных прав, товаров (результатов работ и пр.) организации придется начислить на их стоимость НДС.
Так как, согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса РФ, объектом обложения налогом на добавленную стоимость признается в том числе и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного, а также передача имущественных прав. Соответственно, у передающей стороны возникает и доход, который необходимо учесть при исчислении прибыли (а организациям на упрощенной системе налогообложения – при исчислении единого налога). Ведь при передаче имущества в качестве отступного происходит передача права собственности на него на возмездной основе, которая в целях применения законодательства о налогах и сборах признается реализацией (п. 1 ст. 39 Налогового кодекса РФ).
Выручка же от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженных в денежной или натуральной форме. Это установлено в пункте 2 статьи 249 Налогового кодекса РФ. Оценка имущества, предоставляемого в качестве отступного, устанавливается по соглашению сторон (ст. 409, 421, 424 Гражданского кодекса РФ).
Иными словами, в рассматриваемой ситуации доход организации, предоставляющей отступное, определяется как стоимость переданного имущества, указанная в договоре или соглашении об отступном.
Отметим: чиновники придерживаются именного такого подхода. Это подтверждено в письме Минфина России от 27 июля 2005 г. № 03-11-04/2/34.*
Пример*
В связи с финансовыми затруднениями руководство строительной компании (ООО «Перспектива») решило переехать в более дешевый офис.
Подписание нового договора аренды потребовало досрочно расторгнуть договор аренды прежнего офиса. Для урегулирования ситуации пришлось заключить соглашение об отступном. В качестве отступного арендодателю передан служебный легковой автомобиль, оцененный в соглашении об отступном в 118 000 руб. (в том числе налог на добавленную стоимость – 18 000 руб.).
По данным бухгалтерского учета первоначальная стоимость автомобиля (без учета НДС) составляет 250 000 руб., сумма начисленной амортизации (по месяц передачи имущества в качестве отступного включительно) – 190 000 руб.
Бухгалтер ООО «Перспектива» отразил операции по передаче отступного так:
Дебет 62
Кредит 91 субсчет «Прочие доходы»
– 118 000 руб. – учтен доход (выручка) от передачи автомобиля арендодателю в качестве отступного;
Дебет 91 субсчет «Прочие расходы»
Кредит 68 субсчет «Расчеты по НДС»
– 18 000 руб. ((118 000 – 18 000) ? 18%) – начислен налог на добавленную стоимость с суммы передачи имущества (служебного автомобиля);
Дебет 01 субсчет «Выбытие основных средств»
Кредит 01 субсчет «Основные средства в эксплуатации»
– 250 000 руб. – списана первоначальная стоимость автомобиля;
Дебет 02
Кредит 01 субсчет «Выбытие основных средств»
– 190 000 руб. – списана начисленная амортизация;
Дебет 91 субсчет «Прочие расходы»
Кредит 01 субсчет «Выбытие основных средств»
– 60 000 руб. (250 000 – 190 000) – списана остаточная стоимость автомобиля;
Дебет 91 субсчет «Прочие расходы»
Кредит 62
– 118 000 руб. – учтена в расходах стоимость отступного;
Дебет 99
Кредит 91 субсчет «Сальдо прочих доходов и расходов»
– 78 000 руб. (118 000 – 18 000 – 60 000 – 118 000) – выявлен в конце месяца финансовый результат от передачи отступного (убыток) – списано сальдо прочих доходов и расходов.
Журнал «Учет в строительстве» № 11, Ноябрь 2012
4. Статья: При возврате займа товарами надо начислить НДС
Олег Кулаков, эксперт «УНП»
«…Мы применяем общую систему. В начале года получили заем. Но в связи с тем, что не можем его возвратить в срок, эту сумму погашаем товарами. Как нам писать в накладной стоимость товаров, которые мы отдаем в счет займа: с НДС или без налога?..»
— Из письма главного бухгалтера Анны Бурцевой, г. Санкт-Петербург
Анна, стоимость товаров надо написать с НДС.
В вашем случае обязательство по погашению займа прекращено предоставлением отступного — товаров (ст. 409 ГК РФ). Другими словами, вместо денег вы передаете заимодателю имущество. Такая операция является реализацией (ст. 39 НК РФ). А при реализации необходимо начислить и перечислить в бюджет НДС (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). Суммой выручки для компании считается погашенная сумма займа. Из этой величины надо рассчитать НДС по ставке 18/118.*
Журнал «Учет. Налоги. Право» № 18, Май 2013
5. ГОДОВОЙ ОТЧЕТ – 2013
Неденежные расчеты
1.5.51 Контрагент компании прекратил свое обязательство отступным.
Предприятие, получающее отступное, отразит поступившее имущество по дебету соответствующих счетов. При этом погашение обязательства отражают по кредиту счета 62 или 76.
В налоговом учете полученный актив следует показать по стоимости, равной величине обязательства, которое было прекращено отступным, за вычетом НДС. Основание – пункт 2 статьи 254 Налогового кодекса РФ.
При использовании кассового метода поступившее имущество компания учитывает на дату получения отступного от покупателя-должника. То есть в тот день, когда будет подписан акт приемки-передачи имущества (или выполненных работ, услуг). НДС по полученному имуществу кредитор может принять к вычету на основании счета-фактуры, выставленного компанией-должником.
14.08.2014 г.
С уважением,
Евгения Шарабанова, эксперт БСС «Система Главбух».
Ответ утвержден Сергеем Гранаткиным,
ведущим экспертом БСС «Система Главбух».