Нет, не могут. Так какприобрести товар в розницу может и организация (через представителя), например, для обеспечения своей деятельности.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» vip -версия
1.Рекомендация: Как документально оформить продажу товаров в розницу
Состав документов, которые нужно выставить покупателю, различается в зависимости от того, продает ли организация товар в розницу или оптом.
Какая торговля считается розничной
Розничная торговля осуществляется на основе договора розничной купли-продажи. Покупателем по договору розничной купли-продажи может выступать как организация (через своего представителя) или предприниматель, так и гражданин (п. 3 ст. 492 ГК РФ).
Ситуация: в каких случаях продажа товаров другой организации (предпринимателю) может считаться розничной торговлей
Продажа товаров признается розничной торговлей при условии, что приобретенный товар покупатель будет использовать не в предпринимательских, а в личных целях (п. 1 ст. 492 ГК РФ). Однако законодательство не обязывает продавца контролировать последующее использование покупателем приобретенных товаров (письмо ФНС России от 18 января 2006 г. № ГИ-6-22/31). Из этого следует, что категория покупателя не влияет на признание сделки розничной. Приобрести товар в розницу может и организация (через представителя), например для обеспечения своей деятельности (оргтехника, офисная мебель, транспортные средства и т. д.). Чтобы продажа товара в этом случае считалась розничной, необходимо соблюсти такие условия:
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
- организация-продавец занимается розничной торговлей;
- реализуемый товар может быть использован в личных целях (т. е. это не торговое, кассовое оборудование);
- представитель организации-покупателя не требует выписать счет-фактуру, накладную;
- организация-продавец выдает покупателю документ об оплате.
Такие разъяснения содержатся в письмах Минфина России от 9 февраля 2007 г. № 03-11-05/28, от 20 декабря 2006 г. № 03-11-04/3/544 и от 28 декабря 2005 г. № 03-11-02/86. Позицию финансового ведомства поддерживает суд (п. 5 постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. № 18).
Ситуация: в каких случаях договор розничной купли-продажи нужно заключить в письменной форме
Сделки организаций между собой, с предпринимателями и гражданами должны заключаться в письменной форме (п. 1 ст. 161 ГК РФ). Однако если сделка исполняется при самом ее совершении, то письменного договора не требуется (п. 2 ст. 159 ГК РФ). Следовательно, продажа товара может не оформляться договором.
Договор розничной купли-продажи считается заключенным с момента выдачи покупателю кассового, товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату (например, бланка строгой отчетности) (ст. 493 ГК РФ). Эти документы подтверждают заключение договора розничной купли-продажи. То есть, как правило, розничная сделка исполняется при самом ее совершении, поэтому ее можно заключить устно. Однако если моменты передачи товара и его оплаты не совпадают (например, предоставлена отсрочка платежа), тогда необходимо заключить письменный договор.
В некоторых случаях договор розничной купли-продажи должен быть заключен в письменной форме вне зависимости от прочих условий:
– при продаже товаров по образцам или дистанционным способом (ст. 497 ГК РФ);
– при продаже гражданам многотомного периодического издания, выходящего в свет отдельными томами (п. 128 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. № 55).
Елена Попова,
государственный советник налоговой службы РФ I ранга
2.Статья: Как оформить продажу товаров юридическим лицам, чтобы не «слететь» с «вмененки»
Зачастую продавец, осуществляя «вмененную» розничную торговлю, не задумывается о том, кому он продает товар — физическому лицу или организации (индивидуальному предпринимателю). Вместе с тем специалисты налоговых органов могут расценить продажу юридическому лицу (индивидуальному предпринимателю) как оптовую торговлю и доначислить налоги по общей системе налогообложения или упрощенной системе, а также начислить штрафы и пени. О том, как плательщикам единого налога избежать такой участи, читайте в статье
Как известно, организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие розничную торговлю, вправе перейти на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход (подп. 6 и 7 п. 2 ст. 346.26 НК РФ).
Согласно статье 346.27 Налогового кодекса РФ в целях уплаты единого налога на вмененный доход розничной торговлей признается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.
Никакой конкретики в отношении покупателей, участвующих в рознице, это определение не дает. Получается, что к «вмененным» видам деятельности розничная торговля относится независимо от того, кто выступает покупателем — физическое лицо или организация (ИП).
Тем не менее контролирующие органы часто ставят под вопрос правомерность применения системы налогообложения в виде ЕНВД при продаже товаров юридическим лицам или индивидуальным предпринимателям. И вот почему.
Аргументы налоговиков
По мнению контролирующих органов, определяющим признаком договора розничной купли-продажи в целях уплаты единого налога является то, для каких целей налогоплательщик реализует товары организациям и физическим лицам.
В соответствии с пунктом 1 статьи 492 Гражданского кодекса РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
В то время как по договору поставки товар реализуется для использования в предпринимательской деятельности (ст. 506 ГК РФ).
Таким образом, если организация или коммерсант реализуют товары, назначение которых изначально предполагает их использование исключительно для ведения предпринимательской деятельности, то такая деятельность под уплату единого налога не подпадает и должна облагаться налогами в рамках общего режима налогообложения или упрощенной системы. На это специалисты ФНС России указали в письме от 08.06.2012 № ЕД-3-3/2041@.
Кроме того, чтобы остаться на «вмененке», нужно заключать такие договоры, которые не содержат признаков договора поставки. Что это за признаки, налоговики указали все в том же письме ФНС России от 08.06.2012 № ЕД-3-3/2041@. Так, заключенный договор не может быть признан договором розничной купли-продажи, если в нем определены ассортимент товаров, сроки их поставки, порядок и форма расчетов за поставляемые товары.
Также налоговики отметили, что торговля не будет считаться розничной, если продавец оформляет и передает покупателям накладные, счета-фактуры, ведет журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж. Ведь исходя из положений статьи 493 ГК РФ, для подтверждения заключения договора розничной купли-продажи достаточно пробитого кассового чека либо оформленного товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара.
Позиция финансистов
Финансовое ведомство выпустило довольно много разъяснений, и в основном их позиция совпадает с мнением налоговиков. То есть основное отличие между реализацией товаров по договорам розничной купли-продажи и по договорам поставки заключается в цели приобретения и дальнейшего использования товаров покупателями. Такие выводы содержатся в письмах от 11.06.2013 № 03-11-11/21774, от 21.09.2012 № 031106/3/68, от 21.08.2012 № 03-11-11/253, от 08.08.2012 № 03-11-11/229, от 08.06.2012 № 03-11-11/183, от 21.05.2012 № 0311-11/164, от 27.03.2012 № 03-11-06/3/24, от 28.12.2011 № 0311-11/330, от 10.10.2011 № 03-11-06/3/112, от 31.05.2011 № 03-11-11/144 и от 20.01.2010 № 03-11-11/07.
Также специалисты Минфина России указывают на публичность договора розничной купли-продажи. Его условия должны распространяться на каждое лицо, обратившееся к продавцу за покупкой. Продавец не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами. В свою очередь договор поставки в общем случае не носит признаков публичности. Подобный вывод содержится в письме от 06.06.2012 № 03-11-11/179 .
Помимо этого, финансисты замечают, что категория покупателей не имеет значения. Договор розничной купли-продажи может быть заключен как с физическими, так и юридическими лицами. Об этом — письма финансового ведомства от 27.06.2012 № 03-11-11/192, от 07.03.2012 № 03-11-11/78, от 10.10.2011 № 03-11-06/3/112, от 03.03.2011 № 0311-11/46, от 16.11.2010 № 03-11-11/298 и от 14.04.2010 № 0311-06/3/57.
Кроме того, специалисты Минфина России выделяют товары, назначение которых изначально предполагает их использование именно в предпринимательской деятельности. Реализация таких товаров не может быть отнесена к розничной торговле и переведена на уплату единого налога (письма от 06.10.2011 № 03-11-11/252, от 03.05.2011 № 031106/3/54 и от 18.01.2010 № 03-11-06/3/02). Например, к таким товарам относятся:
— контрольно-кассовая техника (запчасти и расходные материалы к ней), весы, детекторы банкнот и т. п. (письма Минфина России от 12.11.2007 № 03-11-05/265 и от 10.08.2007 № 03-11-04/3/316);
— торговое оборудование — торговые стеллажи, торговые витрины, торговая мебель, холодильное оборудование и т. п. ( письмо Минфина России от 06.10.2008 № 03-11-05/234);
— стоматологическое оборудование и стоматологические материалы (письма Минфина России от 12.05.2011 № 03-11-11/119 и от 02.03.2006 № 03-11-04/3/104);
— товары для ювелиров: инструменты, выставочное оборудование для витрин, специальное оборудование для работы ювелиров (письмо Минфина России от 20.01.2012 № 03-11-11/6).
Что касается документального оформления продажи товаров юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, здесь мнение Минфина России отличается от мнения налоговиков.
Так, в письме от 09.07.2012 № 03-11-11/205 финансисты указали, что выставление товарных накладных и счетов-фактур само по себе не свидетельствует об оптовом характере реализации товара. Аналогичные выводы содержат письма Минфина России от 07.03.2012 № 03 1111/78 , от 02.03.2012 № 03-11-11/65, от 30.06.2011 № 03 11 11/107 и от 31.05.2011 № 03-11-11/144.
Мнение судей
Судебных решений по изучаемому вопросу принято также огромное количество. Что, кстати, говорит о том, что специалисты налоговых органов продолжают пытаться уличить налогоплательщиков в неправомерном применении системы налогообложения в виде ЕНВД при осуществлении розничной торговли.
Так, многие судьи придерживаются той же позиции, что и Минфин России, и указывают, что главным отличием розничной продажи товаров от оптовой торговле является цель приобретения и использования товаров. Однако в судебных решениях прослеживается разграничение этих целей.
Во-первых, приобретение товаров для обеспечения деятельности покупателя или его собственного потребления. В этом случае реализация товаров может быть отнесена к «вмененной» розничной торговле, если она осуществлялась в рамках договора розничной купли-продажи. Такой вывод содержится в постановлениях Пленума ВАС РФ от 22.10.97 № 18, Президиума ВАС РФ от 05.07.2011 № 1066/11, ФАС Поволжского округа от 29.05.2012 № А12-19864/2010, ФАС Западно-Сибирского округа от 07.12.2011 № А70-2325/2011, ФАС Волго-Вятского округа от 29.09.2011 № А79-3923/2010, ФАС Северо-Западного округа от 20.09.2011 № А42-8743/2010 и ФАС Центрального округа от 22.08.2011 № А35-6752/2010.
Во-вторых, использование купленных товаров для дальнейшей перепродажи в целях получения прибыли. В этом случае реализация товаров признается оптовой торговлей и на систему налогообложеия в виде единого налога не переводится. Об этом — постановления ФАС Поволжского округа от 04.10.2012 № А1222773/2011, ФАС Центрального округа от 25.04.2012 № А085141/2011, ФАС Северо-Кавказского округа от 06.03.2013 № А328171/2012, ФАС Волго-Вятского округа от 06.09.2011 № А285582/2010 и ФАС Уральского округа от 02.08.2012 № Ф09-6515/12.
ГОСТ Р 51303-99 утвержден постановлением Госстандарта России от 11.08.99 № 242-ст
Кроме того, стоит заметить, что под оптовой торговлей понимается торговля товарами с последующей их перепродажей или профессиональным использованием. Такое понятие содержится в пункте 3 раздела 2.1 Государственного стандарта РФ «Торговля. Термины и определения. ГОСТ Р 51303-99».
Однако положения Налогового кодекса РФ не обязывают организации и индивидуальных предпринимателей, реализующих товары, выявлять цель приобретения покупателями товаров и контролировать их последующее использование. На это указал Президиум ВАС РФ в пункте 4 информационного письма от 05.03.2013 № 157. С ним соглашаются и нижестоящие суды (постановления ФАС Северо-Западного округа от 04.10.2012 № А057882/2011, от 12.07.2012 № А66-7994/2011, от 05.07.2012 № А52-4231/2011, от 06.04.2012 № А44-1400/2011, ФАС Поволжского округа от 06.12.2011 № А57-906/2011, ФАС Западно-Сибирского округа от 23.09.2011 № А45-22661/2010 и ФАС Центрального округа от 22.08.2011 № А35-6752/2010).
Аналогичный вывод содержит письмо Минфина России от 06.09.2011 № 03-11-06/3/97
В этом случае в целях применения систему налогообложения в виде ЕНВД важным фактором является осуществление торговой деятельности исключительно через объекты стационарной и (или) нестационарной торговой сети, поименованные в подпунктах 6 и 7 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ. Такие выводы содержат постановления ФАС Центрального округа от 15.01.2013 № А09-6848/2011, ФАС Северо-Западного округа от 04.10.2012 № А05-7882/2011 и ФАС Волго-Вятского округа от 10.09.2012 № А43-31266/2011.
Таким образом, можно сделать вывод, что продавец, торгующий в розницу через объект стационарной и (или) нестационарной торговой сети, вправе применять в отношении своей деятельности систему налогообложения в виде ЕНВД, даже если цель приобретения товара ему неизвестна. На это указали арбитры ФАС Северо-Западного округа в постановлениях от 12.07.2012 № А66-7994/2011, от 05.07.2012 № А52-4231/2011 и от 06.04.2012 № А44-1400/2011.
Вместе с тем если такой продавец будет реализовывать крупную партию товаров, то он может привлечь внимание контролирующих органов. Причем судьи могут занять сторону налоговиков и признать такую операцию оптовой торговлей. Так, ФАС Восточно-Сибирского округа в постановлении от 26.04.2012 № А33-1779/2011 указал, что продажа большого количества товаров с учетом его характеристики (скоропортящиеся продукты питания) исключает возможность использования их для личного потребления. В ходе проверки налоговики выяснили, что продукты питания приобретались покупателем для осуществления предпринимательской деятельности по оказанию услуг общественного питания. Исходя из этого, судьи признали сделку осуществленной в рамках оптовой торговли, в отношении которой уплата единого налога неправомерна.
Похожая ситуация рассмотрена в постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 06.07.2012 № А38-2289/2011. Компания продавала автозапчасти через магазин розничной торговли. При этом основным покупателем (по размеру выручки) являлась агрофирма, которая в большом количестве приобретала автомобильные и тракторные запчасти для ремонта собственного автопарка. Судьи пришли к выводу, что деятельность организации была направлена на обеспечение постоянного покупателя запасными частями, в связи с чем магазин в целях уплаты ЕНВД нельзя признать объектом розничной торговли.
См. также письма Минфина России от 23.11.2012 № 03-11-11/355 и ФНС России от 08.06.2012 № ЕД-3-3/2041@
Еще один вариант розничной торговли, которую налоговики квалифицируют как оптовую, возникает, когда продавец заключает договоры, в которых прописаны ассортимент товаров, сроки их поставки, порядок и форма расчетов за товары. При этом сам товар поставляется покупателю на основании предварительных заявок (полученных письменно либо по телефону). Об этом — постановления ФАС Северо-Западного округа от 26.10.2012 № А05-13288/2010 и от 06.02.2014 № А05-7111/2013, ФАС Западно-Сибирского округа от 31.01.2013 № А75-10108/2011.
Е.Г. Ромашкина,
эксперт журнала «Вмененка»
Журнал «Вмененка», № 4, апрель 2014
3.Статья: Продажа товаров для собственных нужд юрлиц – розница
Реализация товаров через розничную сеть для собственных нужд юридических лиц относится к рознице и подлежит обложению ЕНВД. Такое решение вынесли арбитры (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 17 июля 2012 г. №А29-7253/2011).
Суть спора
Инспекция провела выездную налоговую проверку предпринимателя, в ходе которой установила, что он торговал оптом за безналичный расчет запчастями через магазин розничной торговли.
Поэтому, по мнению фискалов, по данному виду деятельности предприниматель не имел права уплачивать единый налог на вмененный доход (как он это делал).
По результатам проверки был составлен акт и принято решение, в соответствии с которым предприниматель привлечен к ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ за неуплату налогов в рамках общего режима налогообложения.
Также ему было предложено уплатить штрафные санкции и доначисленные налоги и пени.
Не согласившись с решением инспекции, предприниматель обжаловал его в арбитражный суд.
Решение суда
Арбитры заняли сторону налогоплательщика. И вот почему.
Согласно статье 346.27 Налогового кодекса РФ, к розничной торговле в целях применения «вмененного» режима налогообложения относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основании договоров розничной купли-продажи.
При этом, как установлено в пункте 1 статьи 492 Гражданского кодекса РФ, по договору розничной купли-продажи продавец обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
А в рамках договора поставки (что не относится к рознице) продавец обязуется передать товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 Гражданского кодекса РФ).
Пленум ВАС РФ в пункте 5 постановления от 22 октября 1997 г. № 18 разъяснил, что под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя. Например, оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонта. Но если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже (гл. 30 Гражданского кодекса РФ).
В рассматриваемой ситуации товары продавались юридическим лицам на основании заключенных с ними договоров, условиями которых предусмотрено, что продавец передает товар покупателю для собственных нужд, не связанных с дальнейшей перепродажей.
При таких обстоятельствах вывод арбитров был следующим: реализация предпринимателем товара через розничную сеть для собственных нужд юридических лиц относится к розничной торговле, в связи с чем подлежит обложению единым налогом на вмененный доход.
Важно запомнить
Если в договоре, заключенном с покупателем – юридическим лицом, указано, что товары продаются ему для использования для собственных нужд, такую сделку нужно рассматривать в рамках розничной торговли. Соответственно доход от нее должен облагаться ЕНВД (если он введен в регионе деятельности продавца).
И.Н. Елисова,
ведущий эксперт журнала «Учет в торговле»
Журнал «Учет в торговле», № 9, сентябрь 2012
С уважением, Ольга Пушечкина,02.04.2014г.
Ваш персональный эксперт.
____________________________
Ответ на Ваш вопрос дан в соответствии с правилами работы «Горячей линии» «Системы Главбух», которые Вы можете найти по адресу: http://vip.1gl.ru/#/hotline/rules/?step=2