В данном случае можно одновременно пройти перерегистрацию и сменить учредителей. Порядок приведения устава в соответствие с нормами действующего законодательства аналогичен порядку, описанному в рекомендации № 2.
Порядок смены учредителей описан в рекомендациях №№ 3 и 4. Вам необходимо подать в налоговую инспекцию заявление по новой форме № Р14001. Госпошлина в этом случае не уплачивается. Но за заверение подписи на заявлении придется заплатить тариф за нотариальное действие. После этого в выписке будет отражены новые сведения о размерах долей (в данном случае – о размере доли единственного учредителя).
По этой ссылке размещен образец заполнения заявления в случае изменений сведений о размере долей участников (это именно Ваш случай): Пример заполнения заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, в связи с изменением размера долей участников (ф. № Р14001).
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» и в материалах «Системы Юрист» .
1. Статья: Старый устав – не повод ликвидировать ООО
Документ:
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 марта 2010 г. № 135.
Что изменится в работе:
Налоговики не вправе требовать ликвидации ООО, если его устав не соответствует действующему законодательству.
Все ООО, созданные до 1 июля 2009 года, должны пройти перерегистрацию в налоговой. В частности, нужно привести в соответствие с требованиями действующего законодательства уставы. Изначально это надо было сделать до конца 2009 года. Но потом перерегистрацию сделали бессрочной. В результате ООО со старыми уставами столкнулись с целым рядом проблем, разрешить которые попытался Высший арбитражный суд РФ в своем письме от 30 марта 2010 г. № 135. Вот основные выводы, к которым пришли судьи.
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
1. ИФНС не может через суд ликвидировать компанию, не прошедшую перерегистрацию. Судьи должны дать время, в течение которого компания обязана «исправиться». И только если предписания суда не будут выполнены, организацию ликвидируют.
2. Даже если уставные документы до сих пор не приведены в порядок, компания имеет право совершать все виды сделок. В том числе открывать счета в банках и получать кредиты, покупать и регистрировать недвижимость. Это значит, что государственные органы, удостоверяющие сделки, не имеют права отказать ООО со старым уставом. То же самое относится к кредитным организациям и нотариусам.
3. Если компания находится в процессе ликвидации, то приводить устав в соответствие с новыми требованиями уже не нужно.
Все сказанное выше, однако, не означает, что перерегистрации можно вовсе избежать. И тут дело вот в чем. Если компания решит внести какие-то изменения в свой устав (например, сменить адрес), то одновременно придется вносить поправки, учитывающие все действующие требования закона. В противном случае никакие изменения налоговики не зарегистрируют.*
Журнал «Главбух», №10, май 2010
2. Рекомендация: Как внести изменения в учредительные документы ООО
Порядок внесения изменений в учредительные документы
Единственным учредительным документом ООО является устав (п. 1 ст. 12 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее – Закон об ООО).
Изменение устава ООО относится к компетенции общего собрания участников и производится исключительно по его решению. Закон запрещает включать в устав положение о том, что изменение устава относится к компетенции иных органов управления (п. 2 ст. 33 Закона об ООО).
В договор об учреждении и решение (протокол) о создании ООО вносить изменения при изменении устава не требуется.
Для случаев увеличения и уменьшения уставного капитала Законом об ООО установлен особый порядок принятия решений.
Для принятия решения по вопросу внесения изменений в устав достаточно 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества. При этом необходимость большего числа голосов для принятия такого решения может быть предусмотрена уставом общества (п. 8 ст. 37 Закона об ООО).
Однако для изменения конкретного обстоятельства, которое влечет необходимость изменения соответствующих сведений в уставе, может потребоваться принятие решения единогласно.*
Совет (mod = 166, id = 978)
Поскольку законодательство не устанавливает требований к оформлению протоколов общего собрания участников, в качестве ориентира имеет смысл применять по аналогии требования, установленные для оформления протокола общего собрания акционеров в пункте 2 статьи 63 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и пункте 4.29 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного приказом ФСФР России от 2 февраля 2012 г. № 12-6/пз-н.
Изменения в устав оформляются либо в виде новой редакции устава, в которой вместо старых сведений содержатся новые, либо в виде изменений как отдельного документа, в котором указывается, что в конкретный пункт устава вносятся соответствующие изменения. При этом ни текст изменений, ни новую редакцию устава подписывать не требуется.
Совет (mod = 166, id = 979)
Лучше оформлять изменения в виде новой редакции устава, а не в виде изменений как отдельного документа.
Впоследствии гораздо удобнее будет использовать единую действующую редакцию устава, чем частично действующую редакцию устава с несколькими (или множеством) приложений к нему на отдельных листах, которые нужно будет при прочтении согласовывать между собой. Кроме того, отдельные листы могут потеряться.*
Государственная регистрация внесенных изменений
Внесенные изменения подлежат государственной регистрации и приобретают силу для третьих лиц только с момента ее проведения.
Если же меняются сведения о филиалах и представительствах, то самой регистрации ждать не нужно – такие изменения приобретают силу с того момента, когда ООО уведомило о них налоговый орган (абз. 3 п. 4 ст. 12, п. 5 ст. 5 Закона об ООО).
Общий срок, в который необходимо представить документы на регистрацию после принятия решения о внесении изменений, законом не установлен.* Однако Законом об ООО установлены сроки представления документов на регистрацию в случаях увеличения и уменьшения уставного капитала.
Чтобы зарегистрировать изменения, нужно представить в налоговую инспекцию, осуществляющую государственную регистрацию, следующие документы (п. 1 ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», далее – Закон о государственной регистрации):
- заявление о государственной регистрации;
- решение (протокол) о внесении соответствующих изменений;
- изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица (устав в новой редакции (или изменения как отдельный документ) нужно представить на регистрацию в двух оригинальных экземплярах);
- документ об уплате государственной пошлины.
В случае увеличения и уменьшения уставного капитала на регистрацию необходимо предоставить дополнительные документы.
Также дополнительные документы потребуются в случае изменения местонахождения компании. На регистрацию нужно будет предоставить документы, подтверждающие права фирмы на помещение по новому адресу. Их перечень и форма, в которой они представляются, не установлены законом. Обычно представляются следующие документы:
- заверенная генеральным директором копия договора аренды помещения по новому адресу. При этом в договоре желательно отдельно указать, что арендодатель не возражает против регистрации арендатора по адресу помещения;
- заверенная генеральным директором общества либо арендодателем, предоставляющим обществу помещение в аренду, копия свидетельства о государственной регистрации права собственности на помещение за арендодателем.
Кроме того, можно представить гарантийное письмо от собственника помещения, лишний раз подтверждающее согласие арендодателя на регистрацию фирмы по адресу помещения; а также акт приема-передачи помещения.
Закон не позволяет налоговой инспекции отказывать в регистрации, если такие документы не будут представлены, однако в нарушение закона инспекция может это сделать.
Детально процедура проведения государственной регистрации прописана в Административном регламенте предоставления Федеральной налоговой службой государственной услуги по государственной регистрации юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств (утвержден приказом Минфина России от 22 июня 2012 г. № 87н).*
Кто вправе представить документы на государственную регистрацию изменений в учредительные документы ООО (mod = 131, id = 5942)
Генеральный директор или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени ООО (запись об этом лице должна быть в ЕГРЮЛ)
Заявителем при внесении изменений в учредительные документы является руководитель постоянно действующего исполнительного органа (т. е. директор) или иное лицо, которое имеет право без доверенности действовать от имени этого юридического лица.
Это правило установлено в пункте 1.3 статьи 9 Закона о государственной регистрации.
Заявителем, по смыслу пункта 1.2 статьи 9 Закона о государственной регистрации, является лицо, подписавшее заявление.
Кроме того, Законом об ООО установлено, что при увеличении уставного капитала общества заявление о регистрации изменений должно быть подписано лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (п. 4 ст. 18, п. 2.1 ст. 19 Закона об ООО).
Таким образом, подписывать заявление должен директор либо иное лицо, указанное в ЕГРЮЛ как лицо, действующее без доверенности от имени фирмы.
Подать заявление в инспекцию лучше директору, поскольку подача документов иным лицом фактически будет приравниваться к представлению документов по почте. Из-за этого регистрация затянется на дополнительные одну–три недели.
Получить документы по результату государственной регистрации может как заявитель, так и лицо, действующее от его имени на основании доверенности (п. 3 ст. 11 Закона о государственной регистрации, письмо ФНС России от 28 августа 2006 г. № 09-1-03/4151@).
Владислав Добровольский
кандидат юридических наук, руководитель корпоративной практики Юридической Группы «Яковлев и Партнеры» (в 2001–2005 гг. – судья Арбитражного суда г. Москвы)
Владислав Кузнецов
шеф-редактор ЮСС «Система Юрист»
Сергей Карулин
главный юрисконсульт ОАО «Реестр»
3. Рекомендация: Что нужно учитывать при продаже и ином отчуждении своей доли в ООО
При отчуждении доли в ООО участнику необходимо учитывать ряд важных моментов, чтобы в последующем эта сделка не была признана недействительной и не возникло иных неблагоприятных последствий.
Нотариальное удостоверение сделки по отчуждению доли
Участнику, намеренному продать свою долю или иным образом расстаться с ней, нужно иметь в виду, что сделку по отчуждению доли обязательно нужно будет заверить у нотариуса* (п. 11 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее – Закон об ООО).
Исключение составляют случаи, когда:
- другие участники приобретают такую долю с использованием преимущественного права покупки путем акцепта направленных им оферт (п. 5–7 ст. 21 Закона об ООО);
- участник выходит из общества (ст. 26 Закона об ООО) и доля переходит к обществу, а также когда общество в обязательном порядке выкупает долю участника (ст. 23 Закона об ООО);
- общество распределяет принадлежащие ему (обществу) доли между участниками общества или продает такие доли всем или некоторым участникам либо третьим лицам (ст. 24 Закона об ООО).
Чтобы нотариус заверил сделку, участнику нужно заблаговременно собрать и представить ему комплект документов.*
Условия договора купли-продажи доли
Для продавца в договоре купли-продажи доли наиболее важным условием является условие об оплате.
При определении стоимости доли нужно учитывать возможные ограничения цены доли, а также налоговые последствия. А при определении срока оплаты необходимо принять во внимание момент перехода доли в собственность приобретателю.
Если до перехода доли к покупателю продавец не получил за нее деньги, возникает риск, что их придется взыскивать через суд.
Если сделка подлежит нотариальному заверению, доля переходит к приобретателю с момента удостоверения сделки нотариусом.
Если сделка не подлежит нотариальному удостоверению, доля переходит к приобретателю с момента внесения сведений об этом в ЕГРЮЛ (п. 12 ст. 21 Закона об ООО). Если доля участника переходит к обществу, момент перехода следует определять в зависимости от основания такого перехода в соответствии с пунктом 7 статьи 23 Закона об ООО.
Запрет на любую продажу или отчуждение доли
Закон разрешает участнику продать свою долю кому угодно. Единственное, что нужно сделать – это соблюсти преимущественное право других участников общества при продаже доли третьему лицу. При этом закон допускает, что сами участники ООО могут установить ограничения на любую продажу и иное отчуждение доли.
Если участник планирует продать долю другим участникам, нужно учитывать, что в уставе может быть установлено ограничение на такую продажу без согласия оставшихся участников и (или) самого общества (п. 2, 10 ст. 21 Закона об ООО).
Кроме того, устав может ограничивать максимально допустимый размер доли участника (п. 3 ст. 14 Закона об ООО). Если устав содержит такое положение, необходимо проверить, не нарушит ли его покупатель, приобретая себе дополнительную долю.
Если участник планирует продать долю третьему лицу, нужно учитывать, что в уставе может быть установлен запрет на такую продажу (п. 2 ст. 21 Закона об ООО).
Наконец, в уставе может быть ограничена возможность изменения соотношения долей между участниками (п. 3 ст. 14 Закона об ООО).
Несоблюдение названных ограничений может стать основанием для признания сделки недействительной.
Также ограничения может содержать и договор об осуществлении участниками своих прав (если такой договор ранее заключался участниками на основании п. 3 ст. 8 Закона об ООО). В частности, там может быть установлено, что участник обязан воздержаться от продажи своей доли до наступления определенных обстоятельств. При этом закон не устанавливает, какие могут быть последствия в случае нарушения условий такого договора. Достаточная судебная практика по этому вопросу пока не сложилась.*
Ограничение цены, по которой можно продать долю
Закон не устанавливает таких ограничений, однако допускает, что они могут быть установлены самими участниками.
Если участник планирует продать долю другим участникам (без использования преимущественного права), нужно учитывать, что цена долиможет быть ограничена в договоре об осуществлении участниками своих прав (если такой договор ранее заключался участниками на основании п. 3 ст. 8 Закона об ООО). Таким договором может быть ограничена цена продажи доли и в других случаях независимо от того, кем является покупатель доли.
Если участник планирует продать долю другим участникам с использованием ими преимущественного права, нужно учитывать, что ценадоли или порядок ее определения могут быть заранее установлены в уставе.
Если участник планирует продать долю третьему лицу (при условии, что другие участники не используют свое преимущественное право), нужно учитывать, что цена доли не может быть ниже цены, которая установлена в уставе для участников общества при использовании ими преимущественного права (п. 4 ст. 21 Закона об ООО).
Если не соблюсти установленные ограничения, сделка может быть признана недействительной.
Когда устав и договор об осуществлении участниками своих прав не содержат ограничений цены или жестких требований к ее определению, то цена доли может быть любой.
Преимущественное право участников на покупку доли
Если участник планирует продать долю третьему лицу, нужно учитывать, что другие участники (и общество) имеют преимущественное право покупки такой доли (п. 4 ст. 21 Закона об ООО).
Но если участник не продает, а иным образом отчуждает долю третьему лицу, то преимущественное право не возникает.
Если нарушить преимущественное право участников, это может стать основанием для перевода прав и обязанностей покупателя доли на них (некоторых из них).
Ограничения при отчуждении доли юридическому лицу
Если приобретатель доли – юридическое лицо, нужно учитывать, что закон предусматривает особый порядок совершения отдельных видов сделок (для ООО и АО, например, установлен особый порядок совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью). Кроме того, отдельные ограничения на совершение сделок могут быть установлены в уставе покупателя.
При совершении сделки нужно проверить, уполномочено ли лицо, которое будет подписывать договор, на заключение такой сделки. Если договор будет подписывать генеральный директор (единоличный исполнительный орган), нужно проверить его полномочия по выписке из ЕГРЮЛ и по уставу.
Кроме того, нужно посмотреть, не требуется ли согласно уставу приобретателя отдельное решение общего собрания участников или совета директоров на совершение такой сделки. Такое решение может быть необходимо, например, когда эта сделка является для приобретателя крупной, сделкой с заинтересованностью или просто сделкой, но для ее совершения требуется (по уставу) одобрение общего собрания или совета директоров.
Если такие «подводные камни» не выявить заранее, то позже они могут стать основанием для признания сделки недействительной.
Согласие супругов продавца и покупателя на совершение сделки
Если сделка по отчуждению доли подлежит нотариальному заверению, то и покупателю, и продавцу (когда они физические лица) необходимо получить нотариально заверенное согласие супругов на совершение такой сделки (п. 3 ст. 35 Семейного кодекса РФ).
В противном случае по требованию супруга сделка может быть признана недействительной.
Ограничение по отчуждению неоплаченной доли
Неоплаченная доля может быть отчуждена только в той части, в которой она оплачена (п. 3 ст. 21 Закона об ООО). Сделка по отчуждению всей неоплаченной доли ничтожна.
В случае выхода участника из общества до полной оплаты доли он сможет получить действительную стоимость доли только в той части, в которой оплачена доля (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО).
Ограничения при отчуждении доли самому обществу
Продажа или иная передача обществу доли в его уставном капитале запрещена законом (п. 1 ст. 23 Закона об ООО). Исключение составляют следующие случаи:
1) выход участника из общества (п. 6.1 ст. 23, ст. 26 Закона об ООО). Выйти из общества независимо от согласия других участников можно, только если это предусмотрено в уставе (п. 1 ст. 26 Закона об ООО);
2) выкуп доли обществом в обязательном порядке (п. 2 ст. 23 Закона об ООО). Общество обязано выкупить долю участника в следующих случаях:
- когда устав запрещает отчуждение доли третьим лицам, а другие участники отказались от ее приобретения;
- когда другие участники не дали согласия на отчуждение доли третьему лицу, а по уставу без такого согласия продать долю нельзя;
- когда общее собрание участников одобрило крупную сделку или решило увеличить уставный капитал за счет дополнительных вкладов участников (право требовать выкупа доли имеет участник, голосовавший против такого решения или не участвовавший в голосовании);
3) иные случаи, предусмотренные законом.
В указанных выше случаях при переходе доли к обществу участнику выплачивается не рыночная, а действительная стоимость доли.
Кроме того, общество может купить долю участника, используя свое преимущественное право, когда оно предоставлено обществу.
Светлана Анисимова
кандидат юридических наук, заместитель председателя Арбитражного суда Оренбургской области
Владислав Кузнецов
шеф-редактор ЮСС «Система Юрист»
Геннадий Уваркин
кандидат юридических наук, заместитель генерального директора Правового бюро «Омега»
4. Рекомендация: Как внести изменения в сведения об ООО, содержащиеся в ЕГРЮЛ
Изменение сведений связано с переходом доли к другому лицу, и нотариальное удостоверение сделки при этом обязательно. Если нотариальное удостоверение сделки по отчуждению доли является обязательным, заявление в регистрирующий орган должен подавать нотариус, удостоверивший сделку (п. 11, 14 ст. 21 Закона об ООО).
Срок для подачи заявления составляет три дня с даты удостоверения сделки* (п. 14 ст. 21, п. 3 ст. 22 Закона об ООО).
Заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ продавец заполняет самостоятельно.
Договор об отчуждении доли стороны составляют сами либо поручают сделать это нотариусу. Составление договора нотариус осуществляет за отдельную плату.
Также нотариусу необходимо представить документы, подтверждающие право продавца на отчуждаемую долю.*
Внимание! (mod = 167, id = 1088) Перечень документов, которые продавец доли должен представить нотариусу, официально не установлен
Примерный перечень документов, которые потребуются нотариусу, можно определить из Методических рекомендаций Московской городской нотариальной палаты. Точный список документов нужно узнать у конкретного нотариуса.
Законом предусмотрено, что в обязательном порядке нотариусу для проверки полномочий продавца надо представить:
- выписку из ЕГРЮЛ (выписка должна быть «свежей», т. е. оформленной не более чем за 30 дней до обращения к нотариусу. Но нотариус может потребовать и более «свежую» выписку, оформленную не более чем за пять дней до обращения к нему);
- нотариально удостоверенный договор, на основании которого продавец ранее приобрел долю.
Если продавцом является учредитель, то вместо договора надо представить нотариально удостоверенную копию договора об учреждении.
Иные документы, подтверждающие полномочия продавца в особых случаях, определены в статье 21 Закона об ООО.
Также в соответствии с семейным законодательством могут потребоваться нотариально удостоверенные согласия супругов отчуждателя и приобретателя доли на совершение сделки (ст. 34, 35 Семейного кодекса РФ).
Дополнительно обычно требуется представить нотариусу основные корпоративные документы самого общества для того, чтобы подтвердить его правоспособность.
Если продавцом или покупателем доли является организация, то и на нее также нужно будет представить основные корпоративные документы. Кроме того, в зависимости от ситуации могут потребоваться документы, подтверждающие соблюдение преимущественного права покупки доли или получение согласия на отчуждение доли. В отдельных случаях может потребоваться решение об одобрении крупной сделки или сделки с заинтересованностью.*
Совет (mod = 166, id = 962)
Обращаться к нотариусу лучше заранее, за несколько дней до предполагаемой даты сделки. Дело в том, что нотариальные конторы обычно загружены. Поэтому чтобы проверить все документы и подготовиться к проведению сделки, нотариусу потребуется дополнительное время. Кроме того, нотариус может запросить у сторон недостающие документы, и понадобится время на их оформление.
После того как нотариус удостоверит сделку и засвидетельствует подпись продавца на заявлении о внесении изменений в ЕГРЮЛ, он представляет необходимый комплект документов на регистрацию.
Совет (mod = 166, id = 963)
Нужно заранее уточнить у нотариуса, как он будет подавать документы на регистрацию.
Он вправе направить их по почте. В таком случае получить документы также можно будет только по почте, и регистрация затянется на две–три недели.
Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (п. 1 ст. 8 Закона о государственной регистрации).
По факту успешной регистрации обществу будут выданы лист записи ЕГРЮЛ по форме № Р50007 и выписка из ЕГРЮЛ.
Нотариус не получает документы в налоговой инспекции, а только подает их туда.
Для того чтобы получить документы по факту проведения регистрации, необходимо получить от нотариуса копию расписки о принятии документов, выданной ему в налоговой инспекции, либо узнать у него данные из расписки: входящий номер поданных документов и дату их получения.
Доля переходит к приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки. Если при прохождении государственной регистрации налоговая инспекция вынесет отказ во внесении изменений в ЕГРЮЛ, это не повлечет недействительность сделки.
В аналогичном порядке происходит внесение изменений в ЕГРЮЛ, связанных с обременением доли залогом. При этом от залогодателя дополнительно потребуется рыночная оценка закладываемой доли.
Владислав Добровольский
кандидат юридических наук, руководитель корпоративной практики Юридической Группы «Яковлев и Партнеры» (в 2001–2005 гг. – судья Арбитражного суда г. Москвы)
Владислав Кузнецов
шеф-редактор ЮСС «Система Юрист»
Сергей Карулин
главный юрисконсульт ОАО «Реестр