Сотрудникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск (ст. ст. 116, 117 ТК РФ).
Установление сотрудникам, занятым на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда, ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, осуществляется по результатам аттестации рабочих мест по условиям труда. Минимальная продолжительность такого отпуска - 7 календарных дней (п. 1 Постановления Правительства РФ № 870).
В то же время, в силу ч. 3 ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается фактически отработанное в соответствующих условиях время.
Указанная статья не содержит перечня периодов, которые исключаются из стажа. Поэтому из стажа должны быть исключены все те периоды, когда работник не находился под воздействием вредных условий труда.
Следовательно, с учетом ч. 3 ст. 121 ТК РФ количество предоставляемых сотруднику дней дополнительного отпуска за вредность надо определять пропорционально стажу работы во вредных условиях, имеющемуся на момент предоставления (правомерность такого подхода подтверждена Решением Верховного Суда РФ от 15.04.2004 № ГКПИ2004-481, Письмо Роструда от 18.03.2008 № 657-6-0).
Таким образом, дополнительный отпуск за работу во вредных условиях должен предоставляться в сроки, установленные для каждого сотрудника графиком отпусков, а его продолжительность должна быть пропорциональна фактически отработанному во вредных условиях времени.
Соответственно, определяя, сколько дней дополнительного отпуска предоставить сотруднику, работодатель должен учесть время работы во вредных условиях с момента приема на работу, а затем каждый раз с момента, по который было учтено время работы во вредных условиях в прошлый раз.
В соответствии со ст. 166 ТК РФ служебной командировкой признается поездка сотрудника по распоряжению работодателя на определенный срок для выполнения служебного поручения вне места постоянной работы. При направлении сотрудника в командировку в табеле отражаются только дни (включая выходные и нерабочие праздничные), приходящиеся на время командировки.
Таким образом, с учетом положений ст. ст. 116, 117, 121 ТК РФ можно говорить, что, находясь в командировке, сотрудник фактически отработал время с вредными условиями труда.
В силу закона работодатель обязан обеспечить предоставление минимальных, то есть установленных на законодательном уровне, гарантий и компенсаций.
Следовательно, при таких обстоятельствах будет справедлив вывод о том, что работник, занятый на работе с вредными условиями труда и периодически командируемый на выполнение работы с вредными условиями труда, имеет право на предоставление ему гарантий, предусмотренных ТК РФ, в том числе на предоставление ежегодного дополнительного отпуска, предусмотренного ст. 117 ТК РФ.
Между тем факт занятости на работах с вредными условиями труда должен быть документально подтвержден. Однако законодательно этот вопрос детально не урегулирован. Перечень документов или других доказательств, которые могут подтвердить фактическую занятость на работе с тяжелыми условиями труда при нахождении в командировке ТК РФ не установлен.
Как было указано выше, обязательным условием предоставления такой компенсации является проведение аттестации рабочего места сотрудника.
Неурегулированность на законодательном уровне вопроса о порядке подтверждения фактической занятости сотрудника при нахождении в командировке, не может служить основанием для ограничения прав или снижения уровня гарантий такого сотрудника.
Документальным подтверждением факта работы с вредными условиями труда будут являться, в частности, табель учета рабочего времени, приказ о направлении сотрудника в командировку, командировочное удостоверение, справка с организации, в которую командировался сотрудник, которая должна содержать информацию о характере труда сотрудника, его полной занятости, ссылка на номер позиции, раздел и список, подтверждающие занятость во вредных условиях, а также аттестационная карта рабочего места, на котором работал командированный сотрудник, и др.
Работодатель не вправе игнорировать любые документы (справки, договоры, приказы, распоряжения, табели учета рабочего времени, лицевые счета, списки для прохождения обязательных периодических медицинских осмотров, штатные расписания, журналы инструктажа и т.д.), прямо или косвенно подтверждающие фактическую занятость с вредными условиями труда.
При таких обстоятельствах командированный сотрудник будет считаться занятым на работах с вредными условиями труда, поскольку будет подтверждение того, что работа во время командировки носила вредный характер.
Поскольку пенсионное законодательство не содержит ограничений в способах доказывания характера выполняемой работы, подтверждение которого необходимо для назначения пенсии на льготных условиях, суд вправе принять во внимание любые доказательства, предусмотренные ГПК РФ, в том числе и показания свидетелей, если подтверждение стажа документами невозможно по причинам, не зависящим от сотрудника (Обзор законодательства и судебной практики ВС РФ за 4 квартал 2004 г.).
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух»
1.Рекомендация: Как установить продолжительность дополнительного отпуска сотрудникам, занятым на тяжелых и вредных работах
Продолжительность отпуска и порядок его предоставления пропишите во внутренних документах организации (коллективном договоре, Положении об отпусках и т. п.). При этом вредность и опасность условий труда должна быть подтверждена результатами аттестации рабочих мест.
Дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется только за время, фактически отработанное во вредных и (или) опасных условиях (ст. 121 ТК РФ).* Учитывая это, продолжительность такого отпуска рассчитывайте пропорционально фактически отработанному времени:
Продолжительность дополнительного отпуска за работу во вредных условиях труда = Продолжительность дополнительного отпуска, предоставляемого за год работы во вредных условиях труда (в соответствии с внутренними документами организации) : 12 месяцев ? Количество полных месяцев, отработанных во вредных условиях труда
Нина Ковязина, заместитель директора департамента образования и кадровых ресурсов Минздрава России
2.Ситуация: Входит ли в стаж работы, дающей право на дополнительный отпуск за вредные условия труда, время ежегодных отпусков, отпусков по уходу за ребенком и периоды болезни
В стаж работы, который дает право на дополнительный отпуск за работу с вредными и опасными условиями труда, включают только фактически отработанное в соответствующих условиях время (ст. 121 ТК РФ). Таким образом, периоды, в которые сотрудник фактически не работал по любым причинам, в том числе находился в ежегодном отпуске, отпуске по уходу за ребенком, болел и т. п., не входят в стаж, дающий право на такой отпуск.*
Данный вывод следует из части 3 статьи 121 Трудового кодекса РФ. Аналогичную позицию занимают и суды (см., например, решение Верховного суда РФ от 15 апреля 2004 г. № ГКПИ04-481).
Нина Ковязина, заместитель директора департамента образования и кадровых ресурсов Минздрава России
3.Статья:Определение стажа: как суды исправляют ошибки Пенсионного фонда
• Что может подтвердить право работника на льготную пенсию
• Какие ошибки допускает Пенсионный фонд при назначении пенсий
• Как влияют изменения законодательства на определение стажа*
Выход граждан на пенсию регулируется Федеральным законом от 17.12.2001 № 173-ФЗ «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» (далее – Закон № 173-ФЗ). Право на трудовую пенсию по старости имеют мужчины, достигшие 60 лет, и женщины – 55 лет. Трудовая пенсия по старости назначается при наличии не менее пяти лет страхового стажа ( п. 2 ст. 7 Закона № 173-ФЗ).
Но, несмотря на четко установленный порядок и сроки выхода на пенсию, на практике возникает множество судебных споров в части определения трудовогостажа.
Льготная пенсия
Причины споров. На практике очень часто возникают вопросы, включают ли встаж работы те или иные должности, которые занимал работник. В целом судебные споры по вопросу льготных пенсий можно разделить условно на две категории:*
– в которых истцы оспаривают неназначение им пенсии;
– в которых истцы требуют компенсации в связи с ошибкой, допущенной сотрудниками Пенсионного фонда РФ в исчислении стажа.
Позиция суда1.
Никишина Е.С. обратилась в суд с иском к Управлению Пенсионного фонда РФ по г. Курску и Курскому району Курской области о назначении досрочной трудовой пенсии по старости в связи с педагогическим стажем.
Судом установлено, что решением комиссии по рассмотрению вопросов реализации пенсионных прав граждан УПФР заявление истицы от 09.07.2009 было отклонено. Причины: представленные ею документы подтверждали 20 лет 7 месяцев 6 дней стажа работы по профессии, тогда как для назначения пенсии он должен быть не менее 25 лет. При этом в специальный стаж не был зачтен период работы истицы в должности методиста Станции юных натуралистов с 25.08.1986 по 08.05.1991, поскольку данная должность не поименована в Списке должностей и профессий, дающих право на пенсию за выслугу лет по правилам ст. 80 Закона РСФСР «О государственных пенсиях в РСФСР» 2. Кроме того, был исключен период нахождения Никишиной Е.С. в дополнительном отпуске по уходу за ребенком с 01.12.1989 по 02.04.1990.
Принимая решение в части включения Никишиной Е.С. в стаж для назначения досрочной трудовой пенсии периодов ее работы в должности методиста, когда она одновременно исполняла обязанности руководителя кружка, суд исходил из того, что специфика и характер выполняемой истцом работы аналогичны функциональным обязанностям педагога дополнительного образования.
Кроме того, суд сослался на Положение о порядке исчисления стажа для назначения пенсий за выслугу лет работникам просвещения и здравоохранения 3, действовавшее в период работы истца. Поэтому указанный выше период трудовой деятельности Никишиной Е.С. подлежит включению в специальный стаж работы, дающей право на назначение трудовой пенсии по старости ранее общеустановленного пенсионного возраста.
К аналогичным выводам Верховный Суд РФ пришел в отношении тождественности стажа 4.
К вопросу о доказательствах. Суды при оценке обстоятельств дела в качестве доказательств трудовой деятельности рассматривают документы, свидетельствующие о стаже работника. К таким документам может относиться трудовая книжка. Если сведения о трудовой деятельности по каким-либо причинам не отражены в ней либо исправленные записи не заверены в установленном порядке, ее можно подтвердить письменным трудовым договором, выписками из приказов по организации, лицевыми счетами и ведомостями на выдачу заработной платы, справкой работодателя о работе в данной организации с указанием в ней оснований выдачи (ссылки на приказы, ведомости на выплату заработной платы и др.). Справка может не содержать этих оснований, если она выдана своевременно при увольнении. Также доказательством периода работы может служить договор гражданско-правового характера, предметом которого является выполнение работ или оказание услуг, при условии уплаты страховых взносов на обязательное пенсионное страхование.*
Кроме того, решая вопрос о возможности назначения льготной пенсии, суды рассматривают не только критерии самого наименования должности, но и фактически исполняемые функциональные обязанности*. Истцу иногда требуется доказать, что они аналогичны функциональным обязанностям по другой должности. Такие доказательства могут содержаться в квалификационном справочнике или должностной инструкции. Поэтому работникам, занимавшим специфические должности, следует хранить должностные инструкции. За разъяснениями отдельных положений законодательства можно обратиться и в Минздравсоцразвития России.
При оценке доказательств суды обращаются к ранее действовавшим отраслевым положениям о порядке исчисления стажа для назначения пенсий за выслугу лет.* Так, в рассмотренном выше примере суд обратился к Положению о порядке исчисления стажа для назначения пенсий за выслугу лет работникам просвещения и здравоохранения, утвержденному постановлением Совета Министров СССР от 17.12.1959 № 1397.
Частые отказы. Пенсионный фонд нередко пытается исключить из стажа работника отпуск по уходу за ребенком. Однако с 01.12.1989 продолжительность дополнительного отпуска без сохранения зарплаты по уходу за ребенком была увеличена до достижения им возраста трех лет. Он подлежал зачету в общий и непрерывный стаж, а также в стаж работы по специальности.
Позиция суда5.
Вопрос о виде организации, тождественности выполняемых истцом функций, об условиях и характере деятельности по тем работам (должностям, профессиям), которые дают право на досрочное назначение трудовой пенсии по старости, решается судом исходя из конкретных обстоятельств каждого дела, установленных в ходе разбирательства: детальной специфики выполняемых им функций по занимаемым должностям и профессиям, нагрузки, с учетом целей и задач, а также направлений деятельности учреждений, организаций, в которых он работал, и т. п.*
Обратите внимание, что Пенсионный фонд не может отказать в назначении пенсии, мотивируя это организационно-правовой формой организации, поскольку действующим законодательством РФ не предусмотрены какие-либо ограничения в этой части. На досрочное получение пенсии влияет должность работника, срок работы, фактический характер и условия работы, деятельность организации.
Пересчет пенсии при выявлении ошибок
Необходимо особо отметить, что гражданин имеет право на пересчет пенсии в случае, если Пенсионный фонд совершил ошибку в определении стажа.*
Позиция суда6.
Щербакова В.Н. работала в районах Крайнего Севера и в соответствии со ст. 28.1Федерального закона от 17.12.2001 № 173-ФЗ «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» имела право на досрочную пенсию по старости в 45 лет. По достижении этого возраста 10.02.2003 она обратилась с письменным заявлением в Управление Пенсионного фонда в Черняховском районе Калининградской области. Но получила отказ, мотивированный тем, что она не имеет необходимого стажа работы – у нее он составляет 11 лет 6 мес. Пенсия Щербаковой В.Н. была назначена только по достижении возраста 50 лет с 23.07.2007.
Впоследствии она получила от ответчика письмо, в котором признавалась ошибка, допущенная при исчислении ее стажа в районах Крайнего Севера: фактически на момент ее обращения в 2003 г. он составлял 21 год 2 месяца 8 дней. Щербаковой В.Н. произведена доплата пенсии за период с 23.07.2007 по 30.04.2009. Истица просила взыскать с ответчика недополученную пенсию за период с 10.02.2003 по 23.07.2007. Отказывая в удовлетворении требований в части взыскания недополученной пенсииза период с 10.02.2003 по 11.09.2006, суд исходил из того, что Щербакова имела право на назначение досрочной трудовой пенсии по старости с момента достижения ею возраста 45 лет, то есть с 2003 г., но с требованием о взыскании невыплаченнойпенсии обратилась только 11.09.2009. Исходя из ст. 196 ГК РФ, суд удовлетворил требования о взыскании недополученной пенсии только за три года до момента обращения Щербаковой В.Н. в суд.
Однако высшая судебная инстанция признала право истицы на компенсацию с 10.02.2003.
Согласно п. 1 ст. 19 Федерального закона от 17.12.2001 № 173-ФЗ «О трудовыхпенсиях в Российской Федерации» трудовая пенсия назначается со дня обращения за назначением пенсии. Щербакова В.Н. 10.02.2003 в установленном законом порядке обратилась в Пенсионный фонд за назначением досрочной трудовой пенсии по старости, но получила отказ. Досрочная трудовая пенсия по старости ей назначена только 23.07.2007 по достижении возраста 50 лет.
Хотелось бы отметить, что истица могла требовать компенсации и морального вреда, поскольку ей пришлось дополнительно отработать четыре года.
Изменения законодательства
Вместе с тем имеется и отрицательная судебная практика, касающаяся учета стажа.* К примеру, не учитывается при расчете стажа для назначения пенсии так называемый «прерываемый» стаж, который существовал до введения системы уплаты страховых взносов. Порядок расчета непрерывного трудового стажа до сих пор регулируется документом, изданным более 30 лет назад – Правилами исчисления непрерывного трудового стажа рабочих и служащих при назначении пособий по государственному социальному страхованию, утвержденными постановлением Совмина СССР от 13.04.1973 № 252. Надо заметить, что столь почтенный возраст документа никак не повлиял на его актуальность.
Заключение
Таким образом, принимая решение, суд анализирует действовавшие в спорный период правовые нормы. Если в соответствии с ними стаж засчитывался как льготныйили обычный, то суд правомерно учтет его. Если же правовая норма была не в пользу истца, то, несмотря на положительные изменения в дальнейшем, суд, скорее всего, примет отрицательное для него решение (хотя может расценить факт пересмотра норм и в пользу истца), поскольку закон обратной силы не имеет.*
Судебная практика8.
Суд, принимая решение, учел, что должность ведущего специалиста муниципального учреждения соцзащиты населения своевременно включена в Единый реестр должностей муниципальной службы позже даты увольнения работника. Однако это не может служить основанием для лишения его права на назначение пенсии за выслугу лет, поскольку он исполнял обязанности по названной должности в порядке, определенном муниципальными правовыми актами в соответствии с федеральными законами и законами субъекта РФ, и являлся муниципальным служащим.
Кстати…
Обобщая судебную практику, можно сделать выводы:
1. Работник должен представить суду все документы, подтверждающие его трудовую деятельность по определенной должности;
2. ПФР и суды должны оценивать тождественность различных должностей, сопоставляя обязанности по ним с обязанностями работника, претендующего на назначение льготной пенсии;
3. Поскольку вопрос о применении обновленного законодательства может быть решен как положительно для работника, так и не в его пользу, суду следует оценивать обстоятельства внесения изменений, их характер и срок действия.*
Льготная пенсия
Категории работников, которые в установленных законодательством случаях могут выйти на пенсию до наступления возраста 60 лет у мужчин и 55 лет у женщин:*
1) работавшие на подземных работах, на работах с вредными условиями труда и в горячих цехах;
2) работавшие на работах с тяжелыми условиями труда;
3) женщины, проработавшие не менее 20 лет в текстильной промышленности и на работах с повышенной интенсивностью и тяжестью;
4) работавшие в экспедициях, партиях, отрядах, на участках, в бригадах непосредственно на полевых геологоразведочных, поисковых, топографо-геодезических, гидрологических, лесоустроительных, изыскательских работах;
5) работавшие в качестве рабочих, мастеров непосредственно на лесозаготовках, лесосплаве, включая работу по обслуживанию механизмов и оборудования;
6) работавшие в качестве механизаторов (докеров-механизаторов) комплексных бригад на погрузочно-разгрузочных работах в портах;
7) работавшие в плавсоставе на судах морского, речного флота и флота рыбной промышленности, за исключением работавших на портовых судах, постоянно работавших в акватории порта, на служебно-вспомогательных и разъездных судах, судах пригородного и внутригородского сообщения;
8) работавшие в качестве водителей автобусов, троллейбусов, трамваев, на регулярных городских пассажирских маршрутах;
9) лица, в период трудовой деятельности непосредственно занятые полный рабочий день на подземных и открытых горных работах по добыче угля, сланца, руды и других полезных ископаемых, на строительстве шахт и рудников;
10) работавшие в летном составе гражданской авиации;
11) работавшие в профессиональных аварийно-спасательных службах и формированиях МЧС России;
12) не менее 25 лет осуществлявшие педагогическую деятельность в учреждениях для детей, независимо от их возраста и др.
Из судебной практики*
– неуплата страхователем в установленный срок или уплата не в полном объеме страховых взносов в ПФР в пользу работающих у него по трудовому договору застрахованных лиц не должна препятствовать реализации ими права своевременно и в полном объеме получить трудовую пенсию. Поэтому исключение из страхового стажа периодов работы, за которые работодатель не уплатил страховые взносы, неправомерно ( постановление КС РФ от 10.07.2007 № 9-П);
– период нахождения педагогов, медиков на курсах повышения квалификации включается в стаж работы, дающий право на досрочное пенсионное обеспечение (Обзор законодательства и судебной практики ВС РФ за 1 квартал 2006 г.);
– поскольку пенсионное законодательство не содержит ограничений в способах доказывания характера выполняемой работы, подтверждение которого необходимо для назначения пенсии на льготных условиях, суд вправе принять во внимание любые доказательства, предусмотренные ГПК РФ, в том числе и показания свидетелей, если подтверждение стажа документами невозможно по причинам, не зависящим от работника (Обзор законодательства и судебной практики ВС РФ за 4 квартал 2004 г.);*
– право на досрочное назначение трудовой пенсии по старости связывается не с любой работой в образовательных учреждениях, а лишь с такой, выполнение которой сопряжено с повышенными психофизиологическими нагрузками, обусловленными характером педагогической деятельности (определение КС РФ от 23.06.2009 № 905-О-О).
ЖУРНАЛ «ТРУДОВЫЕ СПОРЫ», № 3, МАРТ 2011
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени