С директором, который является единственным учредителем заключать трудовой договор не нужно. Назначение на должность происходит на основании решения единственного учредителя.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух
1.Ситуация: Н ужно ли заключить трудовой договор с генеральным директором, который является единственным учредителем (участником, акционером) организации
Нет, не нужно.*
Если руководитель организации одновременно является и ее единственным учредителем (участником, акционером), трудовой договор с ним не заключается (письмо Минздравсоцразвития России от 18 августа 2009 г. № 22-2-3199). Аргументы следующие: особенности регулирования труда руководителей организации установлены в главе 43 Трудового кодекса РФ. Вместе с тем, положения указанной главы не распространяются на руководителей, которые являются единственными учредителями (участниками, акционерами) организаций. Это четко следует из положений статьи 273 Трудового кодекса РФ. В основе данной нормы лежит невозможность заключения трудового договора с самим собой, поскольку иных учредителей (участников, акционеров) у организации нет.*
В этой ситуации директор должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа. Управленческую деятельность в этом случае директор будет осуществлять без заключения какого-либо договора, в том числе трудового. Вступление в должность оформляется соответствующим приказом.*.
Аналогичный вывод содержится в письмах Роструда от 6 марта 2013 г. № 177-6-1 и от 28 декабря 2006 г. № 2262-6-1.
Поскольку трудовой договор с генеральным директором – единственным учредителем (участником, акционером) не заключается, начислять и выплачивать ему зарплату организация не обязана. Это следует из абзаца 1 статьи 135, абзаца 2 статьи 145 Трудового кодекса РФ.
Вместе с тем, организация вправе это делать. Ведь отсутствие с генеральным директором – единственным учредителем (участником, акционером) трудового договора не ставит под сомнение наличие трудовых отношений между ним и организацией. Согласно официальным разъяснениям, отношения, которые возникают в результате избрания на должность, назначения на должность или утверждения в должности, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора (ст. 16–19 ТК РФ). В частности, это означает, что указанный руководитель подлежит обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством и имеет право на оплату больничного листка в общем порядке, даже при отсутствии заключенного с ним по общим правилам трудового договора (п. 2 разъяснений, утвержденных приказом Минздравсоцразвития России от 8 июня 2010 г. № 428н). Правомерность этой позиции подтверждена и судом (определение ВАС РФ от 5 июня 2009 г. № ВАС-6362/09).
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
Соответственно, зарплата такого гендиректора облагается НДФЛ и взносами на обязательное социальное (пенсионное, медицинское) страхование и на страхование от несчастных случаев и профзаболеваний в общем порядке (ст. 210 НК РФ, ст. 8 Закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ, ст. 20.1 Закона от 24 июля 1998 г. № 125-ФЗ, письмо Минтруда России от 5 мая 2014 г. № 17-3/ООГ-330).
Установить зарплату генеральному директору, который является единственным учредителем (участником), можно в штатном расписании или приказе.
Иван Шкловец,
заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости
2. Формы: Решение единственного участника о назначении на должность генерального директора
РЕШЕНИЕ № 1/лс
единственного участника общества с ограниченной ответственностью
«Торговая фирма "Гермес"»*
г. Москва 20.09.2014
В соответствии с уставом ООО «Торговая фирма "Гермес"» единственный учредитель общества
Кондратьев Александр Сергеевич
РЕШИЛ:
Назначить генеральным директором ООО «Торговая фирма "Гермес"» Львова Александра
Владимировича с 20 сентября 2014 года сроком на пять лет.
Единственный учредитель
ООО «Торговая фирма "Гермес"» А.С. Кондратьев
\
3. Формы: Приказ о вступлении в должность директора – единственного участник а ООО
Общество с ограниченной ответственностью «Торговая фирма "Гермес"»*
19 мая 2014 г. |
г. Москва |
Приказ № 1
О вступлении в должность генерального директора
На основании решения единственного участника ООО «Торговая фирма "Гермес"» от 19 мая 2014 г. № 1 я, Александр Владимирович Львов, паспорт серии 17 01 № 123456 выдан 15 января 2001 г. УВД г. Москвы, проживающий по адресу: г. Москва, ул. Лесная, д. 10, кв. 250, приступаю к исполнению обязанностей генерального директора с 19 мая 2014 года с окладом согласно штатному расписанию.
Генеральный директор |
А.В. Львов |