В целях исполнения обязанности по открытию представительства имеет значение не факт движения денежных средств по расчетному счету в российском банке, а факт ведения регулярной предпринимательской деятельности, направленной на получение прибыли. То есть если иностранная организация не ведет регулярную предпринимательскую деятельность в РФ, то представительство не возникает.
По данному вопросу имеется два похожих постановления ФАС МО: от 07.06.2006 № А41-5662/2005 и от 07.06.2006 № А41-5096/2006, в которых суд пришел к выводу, что факт наличия у иностранной организации открытых в российских банках расчетных счетов не свидетельствует о том, что имеется постоянное представительство.
Дополнительно можно порекомендовать письменно обратиться с этим вопросом в Минфин России и/или ЦБР, чтобы получить письменные же разъяснения, которые могут пригодиться в деятельности.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух.
1. Ситуация: Признается ли отделение иностранной организации постоянным представительством. Отделение выполняет только представительские функции (проводит работы по формированию первичной клиентской базы)
Нет, не признается.
Отделение иностранной организации образует постоянное представительство, если через него регулярно осуществляется предпринимательская (т. е. направленная на систематическое извлечение прибыли) деятельность (п. 3 ст. 306 НК РФ, п. 1 ст. 2 ГК РФ). Поэтому если отделение иностранной организации осуществляет только представительские функции и не ведет предпринимательской деятельности, то постоянным представительством в целях уплаты налога на прибыль оно не признается.* Аналогичные разъяснения содержатся в письме Минфина России от 13 июня 2012 г. № 03-03-06/1/302.
Кроме того, в пункте 4 статьи 306 Налогового кодекса РФ сказано, что если отделение иностранной организации ведет деятельность вспомогательного (подготовительного) характера, это не приводит к образованию постоянного представительства. Там же приведены отдельные виды такой деятельности.
Для признания деятельности подготовительной или вспомогательной должны одновременно выполняться такие условия:
- по своему содержанию указанная деятельность не должна составлять всю или часть основной деятельности иностранной организации;
- указанная деятельность должна осуществляться в пользу иностранной организации, а не третьих лиц либо в пользу третьих лиц, но не на регулярной основе.
Такой вывод следует из положений пунктов 2 и 4 статьи 306, пункта 3 статьи 307 Налогового кодекса РФ.
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
Таким образом, при выполнении перечисленных условий деятельность отделения иностранной организации, специалисты которого проводят работу по формированию первичной клиентской базы (привлекают клиентов, собирают и анализируют информацию об их деятельности), можно считать вспомогательной. Правомерность такого вывода подтверждается арбитражной практикой (см., например, постановления ФАС Поволжского округа от 4 августа 2011 г. № А06-5392/2010,Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 декабря 2011 г. № 09-АП-31308/2011-АК).
Елена Попова, государственный советник налоговой службы РФ I ранга
2. ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС МО ОТ 07.06.2006 № А41-5662/2005
«Само по себе наличие у представительства расчетного и валютного счета не запрещено законодательством, не свидетельствует о регулярном ведении Компанией на территории Российской Федерации предпринимательской деятельности и, следовательно, не является основанием для признания наличия постоянного представительства Компании.*
Оплата, как указывает налоговый орган, со счетов представительства, выставленных Компании за использование инженерных коммуникаций, налогов и сборов, также не образует постоянного представительства, поскольку носит затратный характер.
Заключение договоров на оказание информационных и консультационных услуг (договоры от 08.07.2002 № 2002/215; от 28.02.2003 № БО 2003/45 - т. 7 л. д. 7 - 11, т. 7, л. д. 12 - 13), также не свидетельствует о создании постоянного представительства, поскольку представительство от своего имени заключало договоры на оказание информационных и консультационных услуг, по которым ему для целей ведения вспомогательной деятельности на территории РФ оказывались услуги по ведению бухгалтерского учета, составлению бухгалтерской отчетности, консультированию по вопросам налогообложения».
3. ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС МО ОТ 07.06.2006 № КА-А41/5096-06
«Само по себе наличие у представительства расчетного и валютного счета не запрещено законодательством, не свидетельствует о регулярном ведении компанией на территории Российской Федераций предпринимательской деятельности и, следовательно, не является основанием для признания наличия постоянного представительства компании*».
20.05.2015г.
С уважением,
Виктория Рыбалкина, эксперт Системы Главбух
Ответ утвержден Натальей Колосовой,
руководителем VIP-поддержки Системы Главбух