да, имеет.
Гражданское законодательство не запрещает производить перевод долга, если обязательства первоначального должника не должны быть исполнены лично. Возможность оформления перевода долга не зависит от организационно-правовой формы лица, берущего на себя обязательства первоначального должника, применяемой им системы налогообложения или отношений, связывающих это лицо с должником. Поэтому некоммерческая общественная организация (РОО) вправе принять на себя долг гражданина, если специальные ограничения по такой деятельности не установлены в ее уставе.
Однако следует учесть, что произвести перевод долга возможно только с согласия кредитора.
Основанием для перевода долга служит соглашение, заключенное между первоначальным должником (гражданином) и лицом, берущим на себя его обязательство (новым должником, спортивным клубом). После заключения такого соглашения при оформлении первичных документов, связанных с исполнением обязательств по основному договору (платежных поручений и т. д.), первоначальный должник в них уже не упоминается. Все расчеты осуществляются между кредитором и новым должником (со ссылкой на реквизиты основного договора и соглашения о переводе долга), соответственно.
Разрешение кредитора на перевод долга должно быть выражено в письменной форме, при этом не обязательно составлять отдельное соглашение с ним – разрешение может быть изложено в письме кредитора первоначальному должнику, может содержатся в соглашении о переводе долга.
Кроме того, если юридическое при переводе долга будет уплачивать долг за учредителя или председателя правления (т. е. за одно из аффилированных с ним лиц), такая сделка будет являться для организации сделкой с заинтересованностью, которая подлежит одобрению в установленном порядке.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух и Системы Юрист.
1. Рекомендация: Что изменилось с 1 июля в правилах уступки прав (требований) и перевода долга
С 1 июля 2014 года вступили в силу поправки в Гражданский кодекс РФ, которые по-новому регулируют многие вопросы об уступке прав (требований), а также о переводе долга на другое лицо.
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
Эти изменения в Гражданский кодекс РФ в основном закрепили правовое регулирование отношений, которое уже сложилось в правоприменительной практике. Вместе с тем, некоторые положения об уступке и переводе долга являются новыми и отсутствовали ранее как в законодательстве, так и на практике.
Кредитор может осуществлять в отношении нового должника все права по обязательству, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства (п. 1 ст. 392.1 ГК РФ).
Как заключить соглашение о переводе долга
Перевод долга с должника на другое лицо возможен только с согласия кредитора. Это правило действовало и до рассматриваемых изменений. Однако в новой редакции Гражданский кодекс РФ уточняет, как заключается соглашение о переводе долга.
По общему правилу соглашение о переводе долга заключают первоначальный должник и новый должник (п. 1 ст. 391 ГК РФ). При этом обязательно нужно получить согласие кредитора. При отсутствии такого согласия перевод долга является ничтожным. Это согласие может быть предварительным. Если кредитор дает предварительное согласие на перевод долга, этот перевод считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о переводе долга (п. 2 ст. 391 ГК РФ).*
Закон ввел также следующее новое положение: в обязательствах, которые связаны с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности, соглашение о переводе долга могут заключить между собой кредитор и новый должник. По такому соглашению новый должник принимает на себя обязательство первоначального должника.
При этом в предпринимательских отношениях первоначальный и новый должники по общему правилу несут солидарную ответственность перед кредитором.
Однако в соглашении о переводе долга стороны могут предусмотреть субсидиарную ответственность первоначального должника.
Вместе с тем, первоначальный должник может быть освобожден от исполнения обязательства. Причем первоначальный должник вправе отказаться от такого освобождения от исполнения обязательства (п. 3 ст. 391 ГК РФ).
Таким образом, при переводе долга по обязательству, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, первоначальный должник может нести как солидарную, так и субсидиарную ответственность, если только кредитор его не освободит от исполнения обязательства.
Если при переводе долга первоначальный должник освобожден от обязательства, то обеспечение исполнения обязательства, предоставленное третьим лицом, прекращается. Исключением являются случаи, когда такое лицо согласилось отвечать за нового должника.
Освобождение первоначального должника от обязательства распространяется на всякое предоставленное им обеспечение, если только имущество, являющееся предметом обеспечения, он не передал новому должнику (п. 2 и 3 ст. 392.1 ГК РФ).
Внимание! Зачет по требованиям предыдущего должника не допускается
Гражданский кодекс РФ в новой редакции установил, что новый должник не имеет права на зачет в отношении кредитора встречных требований, которые принадлежат первоначальному должнику (ст. 392 ГК РФ).
Наталья Шмакова,
старший эксперт ЮСС «Система Юрист», кандидат юридических наук
2. Статья: Налоговые последствия при переводе долга
Бывает, что предприятие не выполняет вовремя взятое на себя обязательство. В этом случае оно может оформить перевод долга. Рассмотрим, как правильно составить документы и заплатить налоги в данной ситуации.
Оформление документов при переводе долга
В соответствии со статьей 391 Гражданского кодекса РФ должник может возложить исполнение обязательств по заключенному им договору на третье лицо. При этом перевод долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора.
Следует учитывать, что при переводе долга первоначальное обязательство не прекращается, а происходит только замена должника в обязательстве.
Основанием для перевода долга служит соглашение, заключенное между первоначальным должником и лицом, берущим на себя его обязательство (новым должником). После заключения такого соглашения при оформлении первичных документов, связанных с исполнением обязательств по основному договору (платежных поручений и т. д.), первоначальный должник в них уже не упоминается. Все расчеты осуществляются между кредитором и новым должником (со ссылкой на реквизиты основного договора и соглашения о переводе долга).*
Е. Л. Орлова
налоговый консультант ЗАО АФ «АудитСибМаш» КГ «Лекс»
Журнал «Учет в производстве», №3, III квартал 2007
3. Статья: Три правила перевода долга, чтобы не возникло претензий ни у налоговиков, ни у контрагентов
Чем поможет эта статья: Когда у вашей компании возникнет сделка по переводу долга, вы легко сможете составить нужное соглашение с контрагентом.
От чего убережет: От потерь из-за споров с партнерами, а также от претензий налоговиков по поводу безвозмездности сделки.
Правило № 1. Для перевода долга необходимо согласие кредитора
Начнем с правила, которое нужно соблюдать, чтобы сделка по переводу долга состоялась в принципе. Договор о передаче задолженности можно заключить только при условии, что с этим согласится кредитор. Так сказано в пункте 1 статьи 391 Гражданского кодекса РФ. Значит, первым делом необходимо получить добро от поставщика на перевод долга по оплате товаров. И это логично, ведь продавцу далеко не безразлично, кто будет его дебитором. И если у поставщика возникнут сомнения в платежеспособности нового должника, он вправе отказать в сделке по переводу долга.
Согласие кредитора, причем такое, чтобы его невозможно было оспорить, особенно важно для старого должника. Дело в том, что на практике нередко возникает такая проблема. Кредитор требует с нового должника перечислить оплату за товары. А тот выискивает какой-нибудь дефект в документах, оформленных для перевода долга. И затем на основании этого утверждает, что договор перевода долга на самом деле был заключен без согласия кредитора. Если это действительно так, то оплатить задолженность, включая набежавшую неустойку, придется старому дебитору.
Как же лучше оформить согласие кредитора? Есть несколько способов. Расскажем о каждом.
Кредитор проставляет отметку на договоре
Важная деталь
Согласие кредитора можно подтвердить отметкой на договоре о переводе долга.
Достаточно простой и надежный способ. Кредитор прямо на соглашении о переводе долга проставляет отметку, которая подтверждает, что он согласен с этим договором. К примеру, это может быть надпись «Согласовано» или «На перевод долга по настоящему договору согласен». После нее должны стоять наименование организации-кредитора, дата, а также подпись его директора с расшифровкой и печатью.
Компании заключают трехстороннее соглашение
Еще один вариант. Можно оформить перевод задолженности трехсторонним соглашением между кредитором, старым и новым должниками. В таком случае согласие кредитора на передачу задолженности новому должнику будет прописано в самом договоре. С таким подходом соглашаются и судьи, в частности в постановлении ФАС Уральского округа от 27 апреля 2011 г. № Ф09-1821/11-С5.
Кредитор выражает согласие на перевод долга в отдельном документе
Наконец, от кредитора можно получить любой документ, в котором он заявит о своем согласии с переходом задолженности на другую организацию. Например, это может быть уведомление о согласии с переводом долга. Тогда на эту бумагу можно сослаться в тексте соглашения о переводе долга. Нелишним будет приложить ее к этому соглашению.*
Осторожно!
Если согласие кредитора оформлено отдельным документом, в нем должны быть точные данные о задолженности, которая будет предметом договора о переводе долга.
Но важно убедиться, что документ подписал руководитель кредитора или сотрудник, имеющий на это полномочия по доверенности. Иначе нельзя считать, что согласие на перевод долга получено. На это указывают и судьи. Пример тому — постановление ФАС Московского округа от 1 февраля 2012 г. по делу № А41-20413/11.
Еще советуем проследить, чтобы в письме кредитора было четко сказано, о каком долге идет речь. А именно в бумаге должны фигурировать данные о старом должнике, реквизиты договора поставки, размер долга. А также сведения о компании, которая станет новым должником.
Правило № 2. В соглашении надо максимально конкретизировать долг
Образец соглашения о переводе мы разместили ниже. В нем мы привели все существенные условия. То есть те, без которых договор подобного вида не будет считаться заключенным. Стандартных разделов, которые компании обычно включают в любые договоры (об ответственности сторон, форс-мажоре и порядке разрешения споров), в образце нет. Вы их можете добавить сами.
Главное, чтобы из соглашения по переводу долга быть четко видно, какая именно задолженность является предметом сделки. Для этого в документе нужно привести следующие данные.
Во-первых, сведения о договоре поставки (1), по которому собственно возникла задолженность, а именно: стороны договора, его реквизиты, в чем заключается обязанность должника (в рассматриваемой ситуации это оплата отгруженных ему товаров).
Во-вторых, срок, в который покупатель должен был оплатить товары по договору поставки (2).
Важная деталь
Размер долга, который указан в соглашении о его переводе, должен совпадать с данными договора поставки и накладных. Исключением является ситуация, когда старый должник передает новому только часть своей задолженности.
И в-третьих, размер задолженности (3). Обычно сумма переводимого долга соответствует данным договора поставки и накладных. Впрочем, Гражданский кодекс РФ не запрещает также передавать задолженность частично. Это подтвердили судьи в постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 23 декабря 2010 г. по делу № А17-9018/2009. Тогда из соглашения должно быть ясно, какую часть задолженности покупатель переводит на нового должника.*
Возможно, что помимо основного долга за старым должником числится также неустойка. Тогда ее сумму нужно указать отдельно. Кстати, покупатель может перевести на нового должника исключительно задолженность по штрафам. Об этом сказано в пункте 21информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120.
Добавим, что новому должнику важно получить от покупателя все документы по договору поставки. Это сам договор, дополнительные соглашения к нему, накладные, возможно, акты сверки расчетов. Передачу таких бумаг оформите актом. А чтобы добиться их от покупателя без задержек, в соглашении можно установить срок передачи и штраф за его нарушение. Еще можно прописать: прежний должник возмещает новому убытки, которые возникнут в отношениях с кредитором из-за того, что не будет в наличии всех необходимых документов.
Правило № 3. Договор о переводе долга должен быть возмездным
У налоговиков не должно возникнуть подозрений, что перевод долга носит безвозмездный характер. Иначе они могут, к примеру, заявить, что старый должник неправомерно принял к вычету НДС по купленным у поставщика товарам. Раз он не понес затрат в связи с их покупкой.
Конечно, по умолчанию любой договор предполагается возмездным. Такое правило установлено в пункте 3 статьи 423 Гражданского кодекса РФ. Тем не менее, лучше прямо в соглашении четко прописать, какие обязательства возникают у старого должника перед новым. Понятно же, что тот принимает на себя долг контрагента не просто так. Обычно у нового должника есть свое обязательство перед партнером. И в обмен на перевод долга старый должник списывает эти суммы. Или берется поставить новому товары стоимостью, равной сумме переведенного долга. Если же переход долга происходит между дружественными компаниями, новый дебитор часто платит за партнера, позволяя ему потом поэтапно компенсировать эти расходы.
Вот все это и нужно указать в соглашении о переводе долга. Тогда контролерам будет очевидно, что сделка не безвозмездная.*
Журнал «Главбух», № 14, Июль 2012
31.07.2014 г.
С уважением,
Алла Пыжова, эксперт БСС «Система Главбух».
Ответ утвержден Ольгой Пушечкиной,
ведущим экспертом БСС «Система Главбух».