в даном случае организация продолжает работать в прежнем режиме, все необходимые документы подписываются новым руководителем, несмотря на то, что данные о нем пока не внесены в ЕГРЮЛ.
Связано это с тем, что новый директор приступает к своим обязанностям с момента принятия управляющим органом некоммерческой организации решения об увольнении прежнего руководителя (в связи с выходом на пенсию) и назначения нового. Соответственно, дата решения или протокола управляющего органа о назначении нового директора на должность и есть дата, ч которой руководитель приступает к своим обязанностям, и вправе подписывать документы от имени организации.
Запись в ЕГРЮЛ лишь подтверждает наличие полномочий руководителя, но не является их источником, к такому выводу пришел Президиума Высшего арбитражного суда в Постановлении № 12580/05 от 14.02.2006. По мнению Президиума, полномочия единоличного исполнительного органа прекращаются не с момента внесения соответствующей информация в ЕГРЮЛ, а с момента, когда эти полномочия были прекращены «компетентным органом управления» (см., также постановление ВАС РФ от 07.07.2008 № 8362/08).
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух», «Системы Главбух» vip -версии.
1. Рекомендация: Как оформить увольнение генерального директора
Трудовой договор с генеральным директором может быть прекращен:
- по общим основаниям (ст. 77, 81 и 83 ТК РФ);
- по специальным основаниям (п. 4, 9 и 10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);
- по дополнительным основаниям (ст. 278 ТК РФ).
Документальное оформление
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
Для прекращения трудовых отношений с генеральным директором (независимо от основания) необходимо решение собственника имущества организации или соответствующего уполномоченного органа*. В акционерных обществах это, как правило, общее собрание акционеров или совет директоров (наблюдательный совет) (п. 3 ст. 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ). В обществах с ограниченной ответственностью – общее собрание участников (подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ). Решение о прекращении трудового договора с генеральным директором оформите протоколом. Если в обществе только один акционер (участник), то увольнение генерального директора оформите решением единственного акционера (участника).
На основании решения издайте приказ об увольнении генерального директора по унифицированной форме № Т-8(постановление Госкомстата России от 5 января 2004 г. № 1).
В трудовой книжке генерального директора сделайте запись об увольнении со ссылкой на решение собственников (реквизиты протокола общего собрания или решения единственного учредителя), на основании которого увольняется генеральный директор (п. 5.1 Инструкции, утвержденной постановлением Минтруда России от 10 октября 2003 г. № 69, раздел 1 указаний, утвержденных постановлением Госкомстата России от 5 января 2004 г. № 1). Заверьте запись печатью организации. Аналогичные разъяснения содержатся в письме Роструда от 11 марта 2009 г. № 1143-ТЗ.
И.И. Шкловец
заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости
2. Закон от 12.01.1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»
«Статья 2. Некоммерческая организация
3. Некоммерческие организации могут создаваться в форме общественных или религиозных организаций (объединений)*, общин коренных малочисленных народов Российской Федерации, казачьих обществ, некоммерческих партнерств, учреждений, автономных некоммерческих организаций, социальных, благотворительных и иных фондов, ассоциаций и союзов, а также в других формах, предусмотренных федеральными законами.
Статья 6. Общественные и религиозные организации (объединения)
1. Общественными и религиозными организациями (объединениями) признаются добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей.
Общественные и религиозные организации (объединения) вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых они созданы.
Статья 29. Высший орган управления некоммерческой организацией
3. К компетенции высшего органа управления некоммерческой организацией относится решение следующих вопросов:*
изменение устава некоммерческой организации;
определение приоритетных направлений деятельности некоммерческой организации, принципов формирования и использования ее имущества;
образование исполнительных органов некоммерческой организации и досрочное прекращение их полномочий;*
утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса;
утверждение финансового плана некоммерческой организации и внесение в него изменений;
создание филиалов и открытие представительств некоммерческой организации;
участие в других организациях;
реорганизация и ликвидация некоммерческой организации (за исключением ликвидации фонда).
Учредительными документами некоммерческой организации может предусматриваться создание постоянно действующего коллегиального органа управления, к ведению которого может быть отнесено решение вопросов, предусмотренных абзацами пятым - восьмым настоящего пункта.
Статья 30. Исполнительный орган некоммерческой организации
1. Исполнительный орган некоммерческой организации может быть коллегиальным и (или) единоличным. Он осуществляет текущее руководство деятельностью некоммерческой организации и подотчетен высшему органу управления некоммерческой организацией.
2. К компетенции исполнительного органа некоммерческой организации относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления некоммерческой организацией, определенную настоящим Федеральным законом, иными федеральными законами и учредительными документами некоммерческой организации».
3. Статья: Сведения о прекращении полномочий директора еще не внесены в ЕГРЮЛ. Чем опасен этот период
Риски
Опасность данной ситуации в том, что третьи лица, проверяя полномочия руководителя компании, полагаются на данные ЕГРЮЛ. Несмотря на то что момент прекращения полномочий директора по закону не связан с внесением сведений в ЕГРЮЛ, попытки компании оспорить сделки, совершенные в периоде до внесения сведений в ЕГРЮЛ, могут оказаться безуспешными.*
Момент прекращения полномочий директора. В законодательстве нет прямой нормы о том, в какой момент прекращаются полномочия единоличного исполнительного органа компании – в момент принятия решения компетентным органом управления общества или в момент внесения записи в ЕГРЮЛ*. Нормы федеральных законов от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ст. 40) и от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ст. 69), которые устанавливают порядок назначения и прекращения полномочий единоличного исполнительного органа, не связывают возникновение или прекращение этих полномочий с внесением соответствующих сведений в ЕГРЮЛ. Поэтому еще в 2006 году Президиум ВАС РФ выразил свою позицию: с момента прекращения компетентным органом управления общества полномочий единоличного исполнительного органа лицо, чьи полномочия как руководителя компании прекращены, не вправе без доверенности действовать от ее имени. Правда, это дело касалось совершенно другого спора – по вопросу о том, кто вправе подписывать заявление о внесении в ЕГРЮЛ сведений о новом директоре, – прежний или новый руководитель (постановление Президиума ВАС РФ от 14.02.06 № 12580/05).
Н. Дятлова
директор, руководитель юридической практики КПМГ в Санкт-Петербурге
Д. Прохорова
юрист КПМГ
Журнал «Юрист компании», №3, март 2013
4. Статья: Компания не успела внести в реестр сведения о новом директоре. Кто ответит по сделкам, которые заключил смещенный руководитель
В практике компаний встречаются ситуации, когда решением общего собрания избран один гендиректор, а в ЕГРЮЛ еще содержатся сведения о другом. Это возможно как вследствие забывчивости нового руководителя, так и по объективным причинам. Так, например, компания, в которой назначен новый директор, должна в трехдневный срок сообщить об этом в налоговый орган. Но при избрании гендиректора акционерного общества на составление протокола об итогах голосования у счетной комиссии может уйти до 15 дней с момента закрытия общего собрания (п. 1 ст. 62 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – закон об АО)).В этом случае от момента избрания гендиректора до внесения о нем сведений в ЕГРЮЛ пройдет больше двух недель. Между тем ситуация, когда гендиректором числятся сразу два лица, может грозить компании опасными последствиями. Например, смещенный со своей должности директор может заключить сделку по отчуждению активов компании, пользуясь тем, что в ЕГРЮЛ он пока фигурирует как действующий руководитель.
Волокита с подачей сведений в ЕГРЮЛ может дорого обойтись компании
К сожалению, законодательство не содержит четкого указания на момент, с которого прекращаются полномочия смещенного гендиректора. В то же время на практике этот вопрос имеет огромное значение: от его решения зависит способ защиты, который может использовать компания. По вопросу о дате прекращения директорских полномочий среди юристов существует две точки зрения.
Сторонники первой указывают на то, что гражданское законодательство не содержит положений, которые бы связывали возникновение полномочий единоличного исполнительного органа компании с внесением соответствующих сведений в ЕГРЮЛ. Правда, в пункте 3 статьи 19 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» говорится, что в случаях, предусмотренных федеральными законами, все изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа о таких изменениях. Но имя гендиректора в уставе не отражается, следовательно, данная норма не распространяется на смену руководителя юридического лица*. Если исходить из этой точки зрения, то выходит, что в приведенном примере договор заключен лицом, которое не вправе было представлять интересы компании. Следовательно, если компания прямо не одобрит эту сделку, она считается заключенной от имени и в интересах физического лица, отстраненного от должности гендиректора (ст. 183 ГК РФ).
Сторонники второй позиции полагают, что директорские полномочия переходят в день, когда соответствующие сведения были внесены в ЕГРЮЛ. Ведь этот реестр – фактически единственный источник, из которого третьи лица могут узнать, кто вправе выступать от имени компании. Если признать правомерность этой позиции, получается, что старый гендиректор, заключая сделки, действовал в пределах своих полномочий. В таком случае оспорить невыгодную сделку компании будет сложнее.
Конечно, сделку, направленную во вред обществу, в принципе можно признать недействительной по статье 179 Гражданского кодекса. Однако для этого потребуется доказать факт злонамеренного соглашения смещенного гендиректора с контрагентом. Подтвердить это обстоятельство довольно сложно.
Также на основании статьи 44 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» или статьи 71 закона об АО участники (акционеры) и само общество могут подать к смещенному гендиректору иск о возмещении убытков, причиненных обществу его действиями (см. подробнее «Юрист компании» № 8 – «Акционеры обвинили в убытках гендиректора компании. Что помешает привлечь его к ответственности»). Но даже если суд иск удовлетворит, перспектива взыскать с физического лица убытки, которые могут составлять миллионные суммы, представляется сомнительной.
Полномочия руководителя прекращаются независимо от изменений в ЕГРЮЛ
О масштабности проблемы возникновения (прекращения) директорских полномочий свидетельствует ее рассмотрение на уровне Президиума Высшего арбитражного суда. В постановлении от 14.02.06 № 12580/05 (далее – постановление № 12580/05) говорится, что налоговики обязаны внести в ЕГРЮЛ сведения о новом гендиректоре на основании его заявления.
По мнению Президиума, полномочия единоличного исполнительного органа прекращаются не с момента внесения соответствующей информация в ЕГРЮЛ, а с момента, когда эти полномочия были прекращены «компетентным органом управления»*. До этого налоговая служба считала, что заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ может подать только лицо, сведения о котором уже содержатся в реестре, то есть смещенный гендиректор.
Правда, это постановление было вынесено не по хозяйственному спору, а по делу, связанному с процедурой ведения ЕГРЮЛ. Тем не менее арбитражные суды используют позицию Президиума и при рассмотрении споров, вытекающих из гражданско-правовых отношений (постановления федеральных арбитражных судов Северо-Кавказского округа от 26.03.07 № Ф08-1267/2007, Западно-Сибирского округа от 04.12.07 № Ф04-8248/2007(40571-А45-13)), а также в налоговых спорах. Так, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа рассмотрел заявление компании о признании незаконными действий налоговиков. Инспекция ФНС России отказала компании в предоставлении вычета по НДС на основании счета-фактуры, подписанного недавно назначенным генеральным директором, о котором отсутствовали сведения в ЕГРЮЛ. Этого гендиректора налоговики сочли неуполномоченным лицом. Суд тем не менее решил, что протокол внеочередного общего собрания акционеров является достаточным доказательством для подтверждения директорских полномочий (постановление от 19.02.09 № А56-17554/2008).*
Выписка из ЕГРЮЛ – лишь одно из доказательств полномочий руководителя
Однако в арбитражной практике встречаются судебные акты, которые связывают наличие директорских полномочий с внесением соответствующих сведений в ЕГРЮЛ. Примером может служить постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 13.03.08 № Ф04-1387/2008(1474-А75-39).
Суд рассмотрел иск общества с ограниченной ответственностью к муниципальному предприятию о признании ничтожным соглашения от 23 октября о расторжении договора строительного подряда. Истец указывал, что указанное соглашение со стороны ООО подписало неуполномоченное лицо – бывший гендиректор, уволенный по приказу учредителя. Решением первой инстанции в иске было отказано, а вышестоящие суды оставили данное решение в силе. Как указал апелляционный суд, истец не представил достаточных доказательств, свидетельствующих об отсутствии у бывшего гендиректора полномочий на подписание соглашения о расторжении договора. О том, что этот гендиректор имел соответствующие полномочия, говорит тот факт, что сведения о нем содержались в ЕГРЮЛ по состоянию на 24 октября. Высший арбитражный суд оставил в силе принятые по делу постановления (определение от 07.07.08 № 8362/08). В данном деле выписка из ЕГРЮЛ как раз стала лишь одним из доказательств полномочий директора.
Таким образом, суды считают, что запись в реестре – лишь одно из возможных доказательств полномочий единоличного исполнительного органа. Прекращение полномочий смещенного руководителя не связано с тем, внесена ли данная информация в ЕГРЮЛ. Полномочия руководителя прекращаются с момента, когда его отстранил от должности компетентный орган управления*. Как правило, это день проведения общего собрания (хотя в протоколе можно указать, что руководитель отстраняется от должности с более поздней даты).
Вопрос в тему Как быть, если полномочия старого гендиректора истекли, а новый руководитель по какой-то причине не был назначен? Суды единодушно считают, что само по себе истечение установленного уставом срока не означает прекращения полномочий директора. Старый руководитель обязан выполнять функции единоличного исполнительного органа до момента избрания нового (постановления федеральных арбитражных судов Северо-Западного округа от 26.05.09 № А42-3458/2008, Московского округа от 17.10.07 № КГ-А41/1 |
М. Телегин
юрист ООО «Юрекс ЛТ»
Журнал «Юрист компании», №10, октябрь 2009
5. ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПРЕЗИДИУМА ВАС РФ ОТ 14.02.2006 № 12580/05 «О лице, имеющем право подписывать заявление об изменении сведений о единоличном исполнительном органе общества с ограниченной ответственностью, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц»
«Согласно подпункту "л" пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"(далее - Закон о регистрации), сведения о единоличном исполнительном органе обществ с ограниченной ответственностью содержатся в государственном реестре.
При смене единоличного исполнительного органа соответствующие изменения подлежат внесению в государственный реестр в силу пункта 2 статьи 17 Закона о регистрации на основании представленного в регистрирующий орган заявления. Согласно пункту 1 статьи 9этого Закона, такое заявление удостоверяется подписью уполномоченного лица.
Суды истолковали указанную норму права в совокупности с положениями абзаца первогопункта 4 статьи 5 Закона о регистрации таким образом: поскольку сведения государственного реестра считаются достоверными до внесения в них соответствующих изменений, заявление должно быть подписано лицом, информация о котором как о руководителе имеется в названном реестре.
Между тем такой вывод судов является ошибочным.
В случае подачи заявления об изменении сведений о единоличном исполнительном органе общества с ограниченной ответственностью новые сведения всегда отличаются от данных государственного реестра, а само обращение общества в регистрирующий орган вызвано необходимостью устранить это несоответствие.
При этом пункт 1 статьи 9 Закона о регистрации к числу заявителей относит руководителя постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица.
Рассмотрение вопросов об образовании единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью и досрочном прекращении его полномочий согласно пункту 3 статьи 91 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункту 2 статьи 33 Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об обществах с ограниченной ответственностью), относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества.
Закон не связывает возникновение либо прекращение полномочий единоличного исполнительного органа с фактом внесения в государственный реестр таких сведений.
Поэтому с момента прекращения компетентным органом управления полномочий единоличного исполнительного органа лицо, чьи полномочия как руководителя организации прекращены, по смыслу пункта 3 статьи 40 Закона об обществах с ограниченной ответственностью не вправе без доверенности действовать от имени общества, в том числе подписывать заявление о внесении в государственный реестр сведений о новом единоличном исполнительном органе (генеральном директоре)*»
22.04.2014г.
С уважением,
эксперт « Системы Главбух» Алла Пыжова
Ответ утвержден:
Ведущий эксперт « Системы Главбух» Варвара Абрамова