организация А может продать имущество организации Б.
Собственник вправе распорядится имуществом по своему усмотрению, в том числе и продать ее любому лицу.
При этом следует учесть, что договор купли-продажи автомобиля между двумя организациями, имеющими одного акционера подпадает под определение сделки с заинтересованностью, которые должны пройти процедуру одобрения, если акционер владеет в обоих обществах 20 % и более процентами голосующих акций общества, является членом совета директоров или правления одного из обществ.
Цена сделки может быть любой, стоимость автомобиля продавец вправе установить самостоятельно. Однако в акционерных обществах при совершении сделок с заинтересованностью цена, по которой имущество будет отчуждено, определяется советом директоров (п. 1 ст. 77, п. 7 ст. 83 Закона об АО) не по балансовой, а по рыночной стоимости имущества. В случае нарушения этого требования сделка может быть признана недействительной (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 30 сентября 2008 г. по делу № А45-5925/07-5/219).
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» и «Системы Юрист».
1. Гражданский кодекс РФ
«Статья 454. Договор купли-продажи
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
1. По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).
2. К купле-продаже ценных бумаг и валютных ценностей положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если законом не установлены специальные правила их купли-продажи.*
3. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или иным законом, особенности купли и продажи товаров отдельных видов определяются законами и иными правовыми актами.
4. Положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав.
5. К отдельным видам договора купли-продажи (розничная купля-продажа, поставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятия) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.
Статья 455. Условие договора о товаре
1. Товаром по договору купли-продажи могут быть любые вещи с соблюдением правил, предусмотренных статьей 129 настоящего Кодекса.
2. Договор может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара.
3. Условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара».
2. Рекомендация: Как определить рыночную цену товаров (работ, услуг)
По Гражданскому кодексу РФ любая сделка считается возмездной, если иное не следует из законодательства или договора (п. 3 ст. 423 ГК РФ). Сделка оплачивается по цене, установленной соглашением сторон (п. 1 ст. 424 ГК РФ). С позиций гражданского законодательства эта цена признается рыночной. Если в договоре не определена стоимость сделки, она оплачивается по цене, которая обычно взимается за аналогичные товары (работы, услуги) при сравнимых обстоятельствах (п. 3 ст. 424 ГК РФ).
Что такое рыночная цена
В налоговом законодательстве определение рыночной цены зависит от того, признается ли сделка контролируемой, или нет. Если сделка совершена между невзаимозависимыми лицами, то для целей налогообложения рыночной признается договорная цена (п. 1 ст. 105.3 и п. 1 ст. 105.14 НК РФ). Соответствие цен, примененных в сделках, рыночному уровню контролируется представителями налоговой службы в ходе специальных проверок. Проводя обычные проверки, инспекторы также могут осуществить такой контроль, если при расчете конкретного налога требуется использовать показатель рыночной цены.
Договорная цена, примененная в контролируемой сделке, признается рыночной:
- если она соответствует уровню цен, регулируемых государством, или согласована с ФАС России (с учетом особенностей, оговоренных в статье 105.4 Налогового кодекса РФ);
- если она соответствует цене, определенной независимым оценщиком (в сделках, при совершении которых проведение оценки обязательно);
- если она установлена в соответствии с соглашением о ценообразовании, заключенным с ФНС России;
- если она установлена в соответствии со специальными правилами определения цен для целей налогообложения, предусмотренными отдельными главами части 2 Налогового кодекса РФ. Например, для расчета налога на прибыль рыночной ценой ценных бумаг признается цена, определенная в соответствии со статьей 280 Налогового кодекса РФ (письмо Минфина России от 29 августа 2012 г. № 03-03-06/1/436);
- если сделка заключена по результатам биржевых торгов.
Такой порядок следует из положений пунктов 1, 3, 8–12 статьи 105.3 Налогового кодекса РФ.*
Сергей Разгулин,
действительный государственный советник РФ 3-го класса
3. Рекомендация: Что такое сделка с заинтересованностью и каков порядок ее совершения в АО
Отдельные сделки в АО можно заключать только после того, как их одобрит общее собрание акционеров или совет директоров. К таким сделкам относятся, в частности, сделки, в совершении которых имеется заинтересованность. Если не соблюдать порядок их совершения, суд может признать сделку недействительной.
В связи с этим при подготовке к сделке юристу нужно проверить, не подпадает ли она под критерии сделки с заинтересованностью, и если подпадает – соблюсти порядок ее совершения.
Какие сделки относятся к сделкам с заинтересованностью
Суть сделки с заинтересованностью лучше всего показать на простом примере: когда АО заключает гражданско-правовой договор (например, договор купли-продажи или подряда) со своим директором – это сделка с заинтересованностью, в ней заинтересован директор.
На практике все чуть сложнее. Перечень лиц, которые в данном случае могут быть на месте директора, установлен в статье 81 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО). К ним относятся:
- сам директор (или иное лицо, осуществляющее его функции);
- члены совета директоров (наблюдательного совета);
- члены правления;
- лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания;
- акционер общества, владеющий совместно со своими аффилированными лицами 20 и более процентами голосующих акций общества.*
Кроме того, нужно учитывать не только самих этих лиц, но также их супругов, родителей, детей, полнородных и неполнородных братьев и сестер, усыновителей и усыновленных и (или) их аффилированных лиц.
Если любое из указанных лиц выступает стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, то для АО такая сделка будет сделкой с заинтересованностью.
Но и это еще не все. Стороной (выгодоприобретателем, посредником или представителем) по сделке может быть юридическое лицо, и такая сделка также будет сделкой с заинтересованностью, если указанные лица:
- занимают должности в органах управления этого юридического лица;
- занимают должности в органах управления управляющей компании такого юридического лица;
- владеют (в т. ч. в совокупности) не менее 20 процентами акций (долей, паев) этого юридического лица.
Пример из практики: суд признал совершенную сделку сделкой с заинтересованностью и указал, что ее нужно было одобрить
ОАО «Т.» продало ООО «Г.» нежилое помещение. На момент заключения договора купли-продажи председателем совета директоров ОАО «Т.» был гражданин К., который одновременно являлся участником ООО «Г.» с долей в размере 67 процентов от уставного капитала.
Акционеры ОАО «Т.» обратились в суд с иском к ОАО «Т.», ООО «Г.» и УФРС о признании недействительным названного договора как сделки с заинтересованностью, заключенной без предварительного одобрения.
Суд счел доказанным тот факт, что сделка являлась сделкой с заинтересованностью и что ее следовало одобрить.
Однако в иске было отказано в связи с истечением срока исковой давности, а также иными обстоятельствами (постановление ФАС Московского округа от 28 декабря 2009 г. по делу № А40-82560/08-132-767).
Устав может определять дополнительные случаи, в которых указанные лица признаются заинтересованными в совершении сделки (п. 1 ст. 81 Закона об АО).
Сделка признается сделкой с заинтересованностью только тогда, когда указанные лица (или одно из них) отвечают признакам заинтересованности именно на момент совершения сделки (п. 33 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"» (далее – постановление № 19), п. 14 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. № 62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»).
Если указанные лица когда-то отвечали признакам заинтересованности, но на момент совершения сделки этих признаков нет, сделка не признается сделкой с заинтересованностью.
При подготовке к сделке из документов, предоставленных контрагентом, может быть не видно, что в сделке есть заинтересованность кого-то из указанных выше лиц. Для того чтобы можно было заблаговременно распознать такие сделки, указанные лица должны доводить до сведения совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора общества следующую информацию (ст. 82 Закона об АО):
- о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица владеют 20 или более процентами уставного капитала;
- о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления;
- об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными.
Закон не определяет способ, которым нужно довести такую информацию. Но для того чтобы в последующем всегда можно было подтвердить факт доведения такой информации, можно направить в общество (а также непосредственно ревизору, аудитору и председателю совета директоров) уведомление заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении.
Если непредставление такой информации повлечет возникновение убытков у общества, заинтересованные лица будут нести за это солидарную ответственность (п. 2 ст. 84 Закона об АО, ст. 15 ГК РФ).
В каком порядке совершаются сделки с заинтересованностью
Общество имеет право совершить сделку с заинтересованностью только после того, как она будет одобрена общим собранием акционеров или советом директоров.
Процедура одобрения сделок с заинтересованностью в акционерном обществе определена в главе XI Закона об АО. Общие правила одобрения сделок предусмотрены в статье 157.1Гражданского кодекса РФ. Они применяются, когда отношения не урегулированы Законом об АО.*
Обоснование
С 1 сентября 2013 года начала действовать статья 157.1 Гражданского кодекса РФ, посвященная согласию на совершение сделки. Она внесена в кодексФедеральным законом от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации».
Ее положения являются общими. По отношению к ней будут иметь приоритет специальные нормы, закрепленные в законах (например, в Законе об АО) или иных правовых актах (например, в приказе ФСФР России от 2 февраля 2012 г. № 12-6/пз-н «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров», приказе ФМБА России от 1 сентября 2011 г. № 357 «Об организации работы в Федеральном медико-биологическом агентстве по согласованию совершения крупных сделок подведомственным федеральным государственным унитарным предприятиям, а также сделок, связанных с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, осуществлением заимствований и других сделок»).
Таким образом, специальное законодательство может устанавливать более строгие требования к порядку одобрения сделки, нежели Гражданский кодекс РФ. Например, в пункте 6 статьи 83 Закона об АО предусмотрено, что в решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должны быть указаны лица, являющееся ее сторонами, выгодоприобретателями, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. В то время как пункт 3статьи 157.1 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что в согласии на совершение сделки достаточно определить предмет сделки.
На общем собрании акционеров решение принимают акционеры, владеющие голосующими акциями, не заинтересованные в сделке. Для принятия решения достаточно простого большинства голосов. Общее собрание акционеров одобряет сделки в следующих случаях:
- если в АО до 1000 акционеров (включительно), но такую сделку не смог одобрить совет директоров, так как для проведения заседания совета было недостаточно его незаинтересованных членов (т. е. их менее определенного уставом кворума);
- если в АО более 1000 акционеров, но такую сделку не смог одобрить совет директоров, так как все его члены признаются заинтересованными в сделке и (или) не являютсянезависимыми;
- если предметом сделки (нескольких взаимосвязанных сделок) является имущество, и его стоимость по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) составляет два и более процента балансовой стоимости активов общества по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Этот критерий не распространяется на случаи, приведенные в следующих двух пунктах, по ним стоимость имущества не учитывается;
- если сделка (несколько взаимосвязанных сделок) является размещением обществом акций посредством подписки (глава VI Закона об АО) или реализацией принадлежащих обществу акций, которые составляют более двух процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;
- если сделка (несколько взаимосвязанных сделок) является размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции. При этом число таких акций составит более двух процентов ранее размещенных обыкновенных акций и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги;
- если в АО отсутствует совет директоров, и его функции выполняет общее собрание акционеров (п. 1 ст. 64 Закона об АО);
- в случае, предусмотренном в пункте 1 статьи 84.6 Закона об АО (при получении открытым АО предложения о приобретении более 30% акций).
В остальных случаях решение об одобрении сделки принимает совет директоров, при этом:
- если в АО до 1000 акционеров (включительно), решение принимают члены совета, не заинтересованные в сделке. Для принятия решения достаточно простого большинства голосов;
- если в АО более 1000 акционеров, решение принимают члены совета, не заинтересованные в сделке и при этом независимые. Для принятия решения достаточно простого большинства голосов.
Сделка с заинтересованностью, которая предварительно не была одобрена, может быть признана недействительной только по решению суда на основании требования АО или его акционера при наличии обстоятельств, предусмотренных в пункте 1 статьи 84 Закона об АО.
Общие правила оспаривания сделок, совершенных без одобрения, предусмотрены в статье 173.1 Гражданского кодекса РФ. Они применяются, когда отношения не урегулированыЗаконом об АО.
Содержание решения об одобрении сделки с заинтересованностью
В решении об одобрении сделки должны быть указаны следующие сведения (п. 6 ст. 83 Закона об АО):
- стороны и выгодоприобретатели по сделке;
- цена;
- предмет сделки;
- иные существенные условия сделки.
Если не указать эти сведения, одобрение будет ненадлежащим и сделку можно будет признать недействительной. Это подтверждает судебная практика (постановление ФАС Центрального округа от 10 августа 2009 г. по делу № А09-7982/2006).
При этом необходимо учитывать общие требования к оформлению и содержанию решения общего собрания акционеров.*
Как определить цену отчуждения (приобретения) имущества
После того как определили, что для общества сделка будет сделкой с заинтересованностью, нужно определить цену, по которой имущество будет отчуждено (приобретено).
Такую цену нужно определять уже не по балансовой, а по рыночной стоимости имущества. Сделать это должен совет директоров (п. 1 ст. 77, п. 7 ст. 83 Закона об АО). При этом привлекать оценщика не обязательно.
В случае нарушения этого требования сделка может быть признана недействительной (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 30 сентября 2008 г. по делу № А45-5925/07-5/219).
Цену имущества определяют только незаинтересованные члены совета директоров. Если число акционеров 1000 и более, то цена имущества определяется независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки.*
Если в АО одним из акционеров выступает государство или муниципальное образование, владеющее от 2 до 50 процентов включительно голосующих акций, обязательно нужноуведомить о принятом решении уполномоченный государственный орган.
Сергей Рогожин
кандидат юридических наук, доцент, судья Суда по интеллектуальным правам (до 2013 г. – судья Арбитражного суда Ульяновской области)
Владислав Кузнецов
шеф-редактор ЮСС «Система Юрист»
Екатерина Никонова
начальник правового управления ЗАО «Транскредитфакторинг»
14.05.2014г.
С уважением,
эксперт « Системы Главбух» Алла Пыжова
Ответ утвержден:
Ведущий эксперт « Системы Главбух» Варвара Абрамова